Plenitud del Ordenamiento jurídico y el problema de las

lagunas

Gina Paola Andrade.

TEMAS A TRATAR• Plenitud del Ordenamiento• Lagunas jurídicas• Teorías• Analogía, equidad, principios generales,

doctrina constitucional, reglase generales, doctrina

PLENITUD

KELSEN

Lagunas Lógicas

GENY - FRANCIA

Consiste en que tal ordenamiento contiene siempre normas con cuya aplicación pueden resolverse todas las controversias o diferencias entre los particulares, o entre éstos y el

Estado. En todo ordenamiento suelen presentarse lagunas.

Lagunas técnicas

Cuando no se da una norma para resolver un litigio, como en el caso

de que una de las partes del mismo, pretende un

derecho que la otra cuestiona.

Resultan del hecho de que la

norma por aplicar es solamente un

marco.

Escuela de la libre

investigación

científica

Libre porque el Juez se sustrae a la acción

propia de una autoridad positiva e investigación

científica porque no puede encontrar bases mas solidas mas que en los elementos objetivos

que sólo la ciencia puede revelar.

KANTOROWICZ - ALEMANIA

Escuela del derecho

libre

El derecho libre se concreta en una

conciencia jurídica colectiva.

LAGUNAS

LAGUNAS SEGÚN DERECHO COLOMBIANO

Nuestro derecho positivo se llevaría el primer premio en un

concurso por los elogios en materia de evitar

lagunas.

DOCTRINA

TRATADISTASREGLAS

GENERALES DEL DERECHO

DOCTRINA CONSTITUCIONAL

PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

EQUIDAD

ANALOGIA

Articulo 230 Const. Pol.: Los jueces en sus providencias, sólo están

sometidos al imperio de la ley. La equidad, la jurisprudencia, los

principios generales del derecho y la doctrina son criterios auxiliares de

la actividad judicial.

LA ANALOGIA

Se llama razonamiento a pari o a simili, consiste en aplicar a un caso dado no previsto en la ley una norma expedida para un

supuesto de hecho distinto, pero que tiene semejanza con aquel.

Analogía legis

Se pasa de los particular a lo particular, caso A previsto en la ley, al caso B no previsto pero semejante a aquel.

• Que se trate de un caso en que el legislador no ha previsto norma; si hubiese sido prevista, aunque no aparezca claramente comprendido en la letra de la ley, tiene lugar la interpretación extensiva.

• La relación no contemplada, aunque diversa de la prevista, debe tener semejanza con ésta, debe tener un elemento de identidad.

• Tal elemento de identidad no debe ser uno cualquiera, sino aquel elemento que el legislador tomó, en consideración para establecer determinada norma concerniente a la relación prevista, con la que se quiere parangonar la no considerada.

Procedimiento donde en un caso particular previsto, se asciende a la regla general para descender después al caso particular no contemplado.

Presupuestos

Analogía juris

CRITERIOS AUXILIARE

S

EQUIDAD

REGLAS GENERALES DEL

DERECHO

Equivale a buscar la norma ausente acudiendo a la noción de justicia. El juez debe buscar la norma en la misma naturaleza de las cosas disputadas.

DOCTRINA CONSTITUCION

AL

PRINCIPIOS GENERALES DEL

DERECHO

Es el conjunto de tesis, unas expresas, otras tacitas, que se desprenden de los textos constitucionales de un país. Ej: los que enuncian la organización del Estado, (Cons. Pol. Art.1), los que determinan los derechos fundamentales, los que organizan las entidades territoriales, etc.

Los principios fundantes de un ordenamiento jurídico, tanto en su conjunto como en sus diferentes partes. Se debe manejar una jerarquía.1. Los principios de derecho natural y las reglas de

jurisprudencia servirán para ilustrar la Constitución en casos dudosos.

2. Usar los principios de derecho patrio, que generalmente están en la Constitución, principios relativos a la autonomía de la voluntad, buena fe, etc.

3. Sobre los cuales descansan los subordinamientos jurídicos, como los referentes al derecho constitucional.

• Donde la ley no distingue, no debemos tampoco nosotros distinguir.

• Con la inclusión del uno se excluye al otro.• Donde existe una misma razón de la ley, existe la misma

disposición legal.• Las excepciones son de estricta interpretación.• Al cesar la razón de ser de la ley, cesa también su disposición.

DOCTRINA • Opiniones de los científicos del Derecho. Ejemplo en Derecho Civil: Fernando Velez en su estudio sobre el Derecho Civil Colombiano, Derecho Procesal, Reyes Echandia, etc.

GRACIAS !