1

BAB I

PENDAHULUAN

1.1. Latar Belakang Masalah

Banyak hal yang dapat dilakukan untuk meningkatkah pembangunan nasional

suatu negara, salah satunya adalah melalui pasar modal. Hal ini sebagaimana tercantum

dalam penjelasan umum Undang-Undang Pasar Modal yang selanjutnya disebut

UUPM, menyatakan bahwa:

“Keberadaan pasar modal bertujuan untuk menunjang pelaksanaan

pembangunan nasional dalam rangka meningkatkan pemerataan, pertumbuhan,

dan stabilitas ekonomi nasional ke arah peningkatan kesejahteraan rakyat. Dalam

rangka mencapai tujuan tersebut, pasar modal mempunyai peran strategis sebagai

salah satu sumber pembiayaan bagi dunia usaha, termasuk usaha menengah dan

kecil untuk pembangunan usahanya, sedangkan dari sisi lain Pasar Modal juga

merupakan wahana investasi bagi masyarakat, termasuk pemodal kecil dan

menengah.”

Dari penjelasan umum tersebut, dapat dilihat bahwa pasar modal menjalankan

dua fungsi, yaitu pertama sebagai sarana bagi pendanaan usaha atau sebagai sarana

bagi perusahaan untuk mendapatkan dana dari masyarakat pemodal (investor). Dana

yang diperoleh dari pasar modal dapat digunakan untuk pengembangan usaha,

ekspansi, penambahan modal kerja dan lain-lain. Kedua, pasar modal menjadi sarana

bagi masyarakat untuk berinvestasi pada instrument seperti saham, obligasi, reksa

2

dana, dan lain-lain. Dengan demikian masyarakat dapat menempatkan dana yang

dimilikinya sesuai dengan karakteristik keuntungan dan risiko masing-masing

instrument.1

Pasar modal sendiri sebenarnya memiliki konsep dasar seperti pasar yang lain

yaitu mempertemukan penjual dan pembeli. Meskipun memiliki konsep dasar yang

sama, namun pasar modal memiliki perbedaan pada objek yang diperjualbelikan. Pada

pasar lainnya yang diperdagangkan adalah sesuatu yang sifatnya konkret seperti

kebutuhan sehari-hari, sedangkan pada pasar modal yang diperjualbelikan modal atau

dana dalam bentuk Efek (surat berharga).2 Lebih jelas mengenai pasar modal dapat

ditemukan pada rumusan Pasal 1 angka 13 UUPM yang menyatakan bahwa Pasar

Modal adalah kegiatan yang bersangkutan dengan Penawaran Umum dan perdagangan

Efek, Perusahaan Publik yang berkaitan dengan Efek yang diterbitkannya, serta

lembaga dan profesi yang berkaitan dengan Efek. Dari rumusan ini, ada tiga unsur yang

saling berkaitan antara satu dengan yang lain, yakni:

1. Penawaran umum dan perdagangan efek.

2. Perusahaan publik yang berkaitan dengan efek yang diterbitkan.

3. Lembaga Profesi yang berkaitan dengan efek.

Penawaran umum menurut Pasal 1 angka 15 UUPM adalah kegiatan penawaran

Efek yang dilakukan oleh Emiten untuk menjual Efek kepada masyarakat berdasarkan

1http://www.idx.co.id/investor/pengantar-pasar-modal/ diakses tanggal 20 September 2018.

2 Tavinayati dan Yulia Qamariyanti, Hukum Pasar Modal Indonesia, Sinar Grafika, Jakarta,

2009, h. 1.

http://www.idx.co.id/investor/pengantar-pasar-modal/

3

tata cara yang diatur dalam Undang-undang ini dan peraturan pelaksanaannya.

Penawaran umum ini merupakan langkah yang diupayakan dalam pasar modal untuk

pembangunan negara karena merupakan salah satu alternatif atau sarana dalam

memobilisasi dana masyarakat serta sekaligus sebagai sarana investasi bagi pemilik

modal.3

Di pasar modal dikenal adanya istilah pasar primer dan pasar sekunder. Istilah

yang pertama berkaitan dengan kegiatan penawaran efek Emiten kepada masyarakat

dengan menggunakan prospektus sebelum efek yang ditawarkan tersebut

diperdagangkan di bursa efek. Istilah pasar primer ini dikenal pula dengan sebutan

pasar perdana atau IPO. Setelah masa penawaran umum perdana berakhir, maka bila

efek Emiten tersebut tercatat di bursa efek, investor yang memilikinya dapat

menjualnya melalui perantara perdagangan efek yang menjadi anggota bursa dimana

efek tersebut dicatat.4

Prinsip keterbukaan menjadi prinsip inti di pasar modal dan sekaligus merupakan

jiwa pasar modal. Keterbukaan tentang fakta materiil sebagai jiwa dari pasar modal itu

didasarkan pada keberadaan prinsip keterbukaan yang memungkinkan tersedianya

bahan pertimbangan bagi investor, sehingga ia secara rasional dapat mengambil

keputusan untuk melakukan pembelian atau penjualan saham.5

Di dalam Undang-Undang Nomor 8 Tahun 1995 secara tegas mewajibkan setiap

perusahaan yang menawarkan efeknya melalui pasar modal atau disebut emiten untuk

3Adrian Sutedi, Segi-segi Hukum Pasar Modal, Ghalia Indonesia, Jakarta, 2009, h. 4. 4 M. Paulus Situmorang, Pengantar Pasar Modal, Mitra Wacana Media, Jakarta, 2008, h.

117. 5Bismar Nasution, Keterbukaan Dalam Pasar Modal, Fakultas Hukum Program Pascasarjana

Universitas Indonesia, Depok, 2001, h.1.

4

mengungkapkan seluruh informasi mengenai keadaan usahanya, termasuk keadaan

keuangan, aspek hukum, manajemen, dan harta kekayaan perusahaan (full disclosure)

kepada masyarakat karena pada prinsipnya membeli suatu barang janganlah seperti

“membeli kucing dalam karung”, tetapi barang yang dibeli haruslah jelas wujudnya.6

Keterbukaan informasi perusahaan yang menerbitkan saham sangat dibutuhkan

oleh ivestor.7 Penawaran umum sebagai salah satu kegiatan di pasar modal adalah

tempat pertama dimana keterbukaan untuk pertama kalinya harus dilakukan. Bacelius

Ruru menyebutkan bahwa keterbukaan (disclousure) adalah kewajiban perusahaan

atau emiten untuk menyampaikan laporan perusahaan, baik dalam bentuk laporan

keuangan berkala maupun laporan kejadian penting lainnya. Informasi tersebut harus

akurat, tepat waktu dan dapat dipertanggungjawabkan.8

Salah satu dokumen yang sangat penting sehubungan dengan prinsip keterbukaan

dalam kegiatan penawaran umum ini adalah “prospektus”. Menurut Pasal 1 angka 26

UUPM Prospektus adalah setiap informasi tertulis sehubungan dengan Penawaran

Umum dengan tujuan agar Pihak lain membeli Efek. Hal ini berarti keterbukaan

sebagaimana sudah sudah disebutkan didapatkan dari prospektus. Dengan kata lain,

prospektus adalah sumber informasi bagi investor. Lebih lanjut dalam penjelasan

UUPM melarang prospektus memuat keterangan yang tidak benar tentang fakta

material atau tidak memuat keterangan yang benar tentang fakta material yang

diperlukan agar prospektus tidak memberikan gambaran yang menyesatkan. Oleh

6 Adrian Sutedi, Op.cit., h. 4. 7Panji Anaroga dan Piji Pakarti, Pengantar Pasar Modal, Rineka Cipta, Jakarta, 2008, h. 89. 8 Adrian Sutedi, Op.cit., h. 5.

5

karena prospektus memuat informasi mengenai keadaan usaha dan prospeknya, maka

informasi yang terkandung didalamnya harus memuat hal-hal yang benar-benar

menggambarkan keadaan emiten yang bersangkutan sehingga keterangan atau

informasi dapat dijadikan sebagai dasar pertimbangan untuk menetapkan keputusan

investasi oleh investor. Apabila informasi yang disajikan tidak benar tentang fakta

yang material, atau tidak mengungkapkan informasi yang benar tentang fakta yang

material, hal tersebut dapat mengakibatkan investor mengambil keputusan investasi

yang tidak tepat. Keputusan berinvestasi yang tidak tidak tepat dikarenakan prospektus

tidak memenuhi unsur keterbukaan sehingga mengakibatkan prospektus menyesatkan

akan sangat merugikan investor. Jika misalnya sebagai akibat dari adanya prospektus

yang tidak benar, seseorang terpancing untuk membeli suatu efek, dan karenanya ia

menderita kerugian. Apakah secara hukum pihak investor tersebut dapat menggugat

ganti kerugian, siapa yang mesti digugat, dan apa yang menjadi landasan yuridis dari

gugatan tersebut.9 Untuk menjawab pertanyaan ini, maka perlu untuk diketahui terlebih

dahulu siapa pemilik dari prospektus ini. Mengacu pada UUPM, pemilik prospektus

adalah emiten karena emiten adalah pihak yang melakukan penawaran

umumsebagaimana dimaksud dalam Pasal 1 angka 25 UUPM. Akan tetapi, di dalam

di dalam mempersiapkan prospektus, emiten tidak melakukannya seorang diri,

melainkan dibantu oleh pihak-pihak profesional. Salah satu pihak yang terlibat dalam

pembuatan prospektus adalah profesi penunjang. Akuntan, konsultan hukum, penilai,

notaris dan profesi lain yang ditetapkan dengan Peraturan Pemerintah adalah profesi

9 Munir Fuady, Pasar Modal Modern ( Tinjauan Hukum), PT.Citra Aditya Bakti, Bandung,

1996, h. 86.

6

penunjang yang disebutkan dalam Pasal 64 UUPM. Hingga saat ini belum ada

Peraturan Pemerintah yang mengatur tentang profesi lain sebagaimana dimaksud

dalam UU ini.

Profesi penunjang merupakan pihak-pihak yang tugasnya melakukan pekerjaan

membantu emiten mewujudkan penerapan prinsip-prinsip keterbukaan di pasar modal.

Melalui pekerjaan merekalah segala sesuatu yang menyangkut emiten dapat diuraikan

sehingga lebih relatif mudah dipahami oleh kebanyakan investor.10Sebelum melakukan

kegiatan di pasar modal, profesi penunjang wajib terlebih dahulu terdaftar di Bapepam

(sekarang OJK).11

Sebagaimana telah disebutkan sebelumnya bahwa konsultan hukum merupakan

salah satu profesi penunjang pasar modal. Definisi konsultan hukum di dalam UUPM

tidak dijelaskan dalam rumusan pasalnya tetapi di dalam penjelasan yang menjelaskan

bahwa konsultan hukum adalah ahli hukum yang memberikan pendapat hukum dan

terdaftar di Bappeppam (sekarang OJK). Di dalam peraturan turunan Peraturan Otoritas

Jasa Keuangan (POJK) No.66/POJK.04/2017 tentang Konsultan Hukum Yang

Melakukan Kegiatan di Pasar Modal, konsultan hukum pasar modal adalah ahli hukum

yang memberikan pendapat hukum kepada pihak lain dan terdaftar di OJK. Ini berarti

10 aamon Nofrial, Tanggung Jawab Konsultan Hukum Sebagai Profesi Penunjang dalam

Mewujudkan Prinsip Keterbukaan di Pasar Modal, Samudera Keadilan, No. 1, Januari-Juni 2015, h.111. 11Dengan adanya Undang-Undang Nomor 21 Tahun 2011 tentang otoritas Jasa Keuangan,

maka sejak tanggal 31 Desember 2012, fungsi, tugas, dan wewenang pengaturan dan pengawasan

kegiatan jasa keuangan di sektor Pasar Modal, Perasuransian, Dana Pensiun, Lembaga Pembiayaan, dan

Lembaga Jasa Keuangan Lainnya beralih dari Menteri Keuangan dan Badan Pengawas Pasar Modal dan

Lembaga Keuangan ke OJK. (Pasal Pasal 55 Ayat 1 UU OJK)

7

sebelum melakukan aktifitasnya di bidang pasar modal, konsultan hukum harus

terdapat terlebih dahulu di sekarang OJK.

Dalam melakukan tugasnya, konsultan hukum dituntut untuk selalu bersikap

independen, objektif, dan profesional sehingga konsultan hukum dapat memenuhi

kebutuhan pengguna jasa dan mengemban kepercayaan publik khususnya di sektor

pasar modal dan di sektor jasa keuangan lainnya pada umumnya. Untuk dapat

memenuhi tuntutan tersebut serta meningkatkan independensi, objektifitas, dan

profesionalisme konsultan hukum dalam menjalankan tugasnya, konsultan hukum

diwajibkan untuk mengikuti pendidikan profesional berkelanjutan, menyampaikan

perubahan atas data dan informasi terkait konsultan hukum dan/atau kantor konsultan

hukum, serta melaporkan kegiatan yang dilakukan di sektor pasar modal kepada OJK.

Salah satu tugas konsultan hukum di pasar modal adalah turut memantu emiten

dalam mempersiapkan prospektus yang akan digunakan dalam penawaran umum.

Prosektus sebagai pintu masuk untuk berinvestasi bagi investor haruslah menyediakan

informasi yang benar sehingga investor tidak salah dalam berinvestasi sebagaimana

juga dalam UUPM ditegaskan mengenai keterbukaan informasi. Meskipun ada

larangan mengenai prospektus yang menyesatkan, perlu diketahui juga bahwa

sebenarnya prospektus ini merupakan iklan bagi emiten untuk menarik investor

sehingga prospektus dapat saja memberikan informasi yang menyesatkan. Tugas

konsultan hukum adalah untuk memastikan bahwa prospektus secara hukum tidak

menyesatkan.

Menurut penulis, Prospektus yang menyesatkan adalah prospektus yang di

dalammnya terdapat informasi yang tidak benar mengenai keadaan perusahaan emiten

8

atau juga bisa jadi karena informasi tidak dicantumkan dalam prospektus. Adanya

prospektus yang menyesatkan tidak dapat dipisahkan dari peran konsultan konsultan

hukum sebagai salah satu profesi penunjang yang turut membuat prosektus tersebut.

Sebagai contoh, akuntan publik di dalam prospektusnya mencantumkan bahwa

perusahaan ini memiliki aset tanah seharga Rp 2.000.000.000 di Kalimantan Selatan.

Untuk memastikan bahwa aset tersebut secara hukum merupakan hak milik perusahaan

atau belum merupakan tugas konsultan hukum untuk melakukan pemeriksaan dan

pengecekan sebelum memberikan pendapat hukum. Jika konsultan tidak melakukan

pemeriksaan atas aset tersebut dan ternyata aset tersebut belum menjadi hak milik

perusahaan tetapi di dalam prospektus sudah terhitung sebagai aset, maka konsultan

hukum bertanggung jawab atas kerugian yang terjadi. Investor dapat meminta

pertanggungjawaban kepada konsultan hukum.

1.2. Rumusan Masalah

Berdasarkan latar belakang yang telah diuraikan, penulis melakukan pembatasan

pokok-pokok permasalahan yang dituangkan dalam bentuk pertanyaan sebagai berikut:

1. Bagaimana peran konsultan hukum dalam pembuatan prospektus pada

penawaran umum di pasar modal?

2. Bagaimana tanggung jawab hukum konsultan hukum terhadap investor atas

isi prospektus yang menyesatkan dalam penawaran umum di pasar modal?

9

1.3. Tujuan Penelitian

Adapun yang menjadi tujuan dari penelitian ini adalah sebagai berikut:

1. Untuk mengetahui peran konsultan hukum pada penaaran umum di pasar

modal.

2. Untuk mengetahui tanggung jawab konsultan hukum terhadap investor atas

isi prospektus yang menyesatkan pada penawaran umum di pasar modal.

1.4. Manfaat Penelitian

1. Secara teoritis yang akan memperkaya ilmu pengetahuan pasar modal guna

mengembangkan wawasan bagi peneliti dalam ilmu pengetahuan,

khususnya mengenai peran konsultan hukum pada penawaran umum di

pasar modal dan tanggung jawab konsultan hukum atas informasi yang

menyesatkan pada prospektus.

2. Secara praktis dari penelitian ini dapat memberikan sumbangsih pemikiran

kepada praktisi hukum dalam membuat peraturan yang berkaitan dengan

kegiatan di pasar modal.

1.5. Penelitian Terdahulu

Tabel 1.1 Perbandingan Penelitian Terlebih Dahulu

10

Nama Penulis,

Tahun dan

Judul

Persamaan

Perbedaan

Penelitian

Terdahulu

Rencana Penelitian

Tamara

Alifadina,

Perlindungan

Hukum

Terhadap

Investor

Akibat

Adanya

Informasi

Yang

Menyesatkan

Dalam

Prospektus,

2018

Tanggung

Jawab Profesi

Penunjang

atas

prospektus

yang

menyesatkan

Tanggung jawab

Emiten dan Profesi

Penunjang Pasar

Modal terhadap

investor atas

informasi yang

menyesatkan.

Tanggung jawab

hukum konsultan

hukum terhadap

investor atas isi

prospektus yang

menyesatkan dalam

penawaran umum di

pasar modal.

1.6. Metode Penelitian

1. Tipe Penelitian

11

Tipe penelitian yang digunakan oleh Peneliti adalah penelitian yuridis normatif,

yakni penelitian yang difokuskan untuk mengkaji penerapan kaidah-kaidah atau

norma-norma dalam hukum positif.12 Penelitian yang dilakukan oleh penulis adalah

penelitian hukum (legal research) yang fokusnya pada analisis mengenai hubungan

hukum konsultan hukum dan investor serta tanggung jawab konsultan hukum terhadap

investor atas prospektus yang menyesatkan. Penelitian hukum merupakan suatu

kegiatan know-how dalam ilmu hukum, bukan sekedar know-about. Sebagai kegiatan

know-how, penelitian hukum dilakukan untuk memecahkan isu hukum yang

dihadapi.13 Penelitian hukum pada hakikatnya merupakan kegiatanargumentasi dengan

mengacu pada bahan-bahan hukum.14

2. Metode Pendekatan

Pendekatan yang digunakan penulis adalah pendekatan perundang-undangan

(statute approach). Pendekatan perundang-undangan karena bahan hukum yang

digunakan dalam penelitian ini adalah peraturan perundangan-undangan. Peraturan

perundang-undangan akan membuka kesempatan bagi peneliti untuk mempelajari

adakah konsistensi dan kesesuaian antara suatu undang-undang dengan undang-undang

lainnya tersebut adalah dengan melakukan pengkajian peraturan perundangan-

undangan yang berkaitan dengan penulisan ini.

12Johnny Ibrahim, Teori dan Metodologi Penelitian Hukum Normatif Edisi Revisi, Cet II,

Bayumedia Publisihing, Malang, 2005, h.295. 13 Peter Mahmud Marzuki, Penelitian Hukum, Prenadamedia Group, Jakarta 2005, h.60. 14Titon Slamet Kurnia, Sri Harini Dwiyatmi dan Dyah Hapsari P, Pendidikan Hukum, ilmu

Hukum dan Penelitian Hukum di Indonesia Sebuah Reorientasi, Salatiga, Fakultas Hukum Universitas

Kristen Satya Wacana, 2009, h. 102.

12

Menurut Johny Ibrahim, penelitian hukum menggunakan pendekatan

perundangan-undangan (state approach ) akan lebih akurat bila dibantu oleh satu atau

lebih pendekatan lain, guna memperkaya pertimbangan-pertimbangan hukum yang

tepat untuk menghadapi problem yang dihadapi. 15 Oleh karena itu, selain

menggunakan pendekatan peraturan perundang-undangan, penulis juga akan

menggunakan pendekatan konsep.

1.7. Bahan Hukum

Bahan hukum yang digunakan adalah bahan hukum primer dan sekunder. Bahan

hukum primer yakni bahan hukum yang terdiri atas peraturan perundang-undangan

yang diurut berdasarkan hierarki.16 Adapun bahan hukum primer yang digunakan oleh

Peneliti dalam penelitian adalah:

1. Pasal 1365-1380 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata

2. Undang-Undang Republik Indonesia Nomor 8 Tahun 1995 Tentang Pasar Modal.

3. Undang-Undang Nomor 18 Tahun 2003 Tentang Advokat

4. Peraturan Otoritas Jasa Keuangan

a. Peraturan Jasa Keuangan Nomor 8 /POJK.04/2017 Tentang Bentuk Dan Isi

Prospektus Dan Prospektus Ringkas Dalam Rangka Penawaran Umum

Efek Bersifat Ekuitas.

15 Johny Ibrahim,Op.Cit. h.305. 16 Titon Slamet Kurnia, Op.Cit. h 102.

13

b. Peraturan Otoritas Jasa Keuangan Nomor 66 /POJK.04/2017 Tentang

Konsultan Hukum Yang Melakukan Kegiatan Di Pasar Modal.

5. Peraturan perundang-undangan lain yang berkaitan dengan penelitian ini.

Bahan hukum sekunder adalah bahan hukum yang terdiri atas buku-buku teks

(textbooks) yang ditulis para ahli hukum yang berpengaruh (de herseende leer), jurnal-

jurnal hukum, pendapat para sarjana, kasus-kasus hukum, yurisprudensi, dan hasil-

hasil simposium mutakhir yang berkaitan dengan topik penelitian.17

17Ibid, h. 296.