PERMASALAHAN ITSBAT NIKAHKajian Terhadap Pasal 2 UU No. 1 Tahun 1974 dan Pasal 7 KHI

PENDAHULUAN

Hukum tertulis (The Written Law) yang diciptakan oleh manusia mempunyai sifat

ketinggalan, sejalan dengan berlalunya waktu dan peradaban manusia yang begitu cepat, sehingga

belum lama ia diundangkan sudah terasa banyaknya kekurangan yang menyelimutinya, padahal

sewaktu diciptakannya dulu terasa sudah cukup komplit. Menciptakan undang – undang disamping

tidak mudah juga banyak hal yang dikorbankan terutama pikiran, tenaga, waktu dan biaya.

UU No. 1 Tahun 1974 tentang Perkawinan berikut PP No. 9 Tahun 1975 tentang

Pelaksanaan UU No. 1 Tahun 1974 tersebut, tidak terlepas dari kekurangan – kekurangan itu. Ini

dapat difahami karena manusia tidak diberi kemampuan oleh Allah untuk mengetahui hal – hal atau

perubahan yang akan terjadi di waktu mendatang kecuali hanya mampu memperkirakan secara

nisbi.

Dalam tulisan ini hendak dibahas salah satu pasal dalam UU No. 1 Tahun 1974 dan

kaitannya dengan pasal 7 Kompilasi Hukum Islam, yang mengundang perbedaan pendapat di

kalangan ahli hukum dan praktisi. Pasal tersebut adalah pasal 2 yang menyatakan :

ayat (1) : Perkawinan adalah sah apabila dilakukan menurut hukum masing – masing

agamanya dan kepercayaannya itu

ayat (2) : Tiap – tiap perkawinan dicatat menurut peraturan perundang – undangan yang

berlaku.

Hasil dan akibat dari perbedaan pendapat dan penafsiran di antara ahli hukum atau antara

ahli hukum dengan praktisi hukum hanyalah “perbedaan” itu sendiri. Tetapi kalau perbedaan

pendapat dan penafsiran itu terjadi di antara para praktisi hukum, maka hasil dan akibatnya bisa

bertolak belakang dan langsung dirasakan oleh pihak – pihak yang berpekara. Sebagai contoh

adalah adanya dua putusan Kasasi yang saling bertentangan padahal kasusnya persis sama, hanya

beda pelaku, tempat dan waktu. Adanya pertentangan itu disebabkan perbedaan penafsiran antara

Majelis yang satu dengan Majelis yang lain soal pasal 2 UU No. 1 Tahun 1974 di atas, sehingga

yang satu berakibat dihukum dan yang lain dibebaskan walaupun atas kesalahan yang sama.

Putusan tersebut adalah : Putusan MA No. 2147/K/Pid/1988 tanggal 22 Juli 1991 dan Putusan MA

No. 1948/K/Pid/1991 tanggal 18 Desember 1993.

Perkawinan di bawah tangan adalah bentuk dari pelanggaran pasal 2 ayat (2) dari UU No.

1 Tahun 1974. Terlepas dari apa penyebab yang dominan, maka pelanggaran pasal 2 ayat (2) ini

memang banyak sekali. Hal ini dapat dibuktikan dengan banyaknya perkara Itsbat Nikah di

Pengadilan Agama walaupun dalam rangka penyelesaian perceraian, padahal perkawinannya

dilaksanakan setelah berlakunya UU No. 1 Tahun 1974.

ITSBAT NIKAH DALAM PERATURAN DAN PERUNDANG – UNDANGAN

Jauh sebelum UU No. 1 Tahun 1974, Itsbat Nikah sudah melembaga dalam Himpunan

Penetapan dan Putusan Pengadilan Agama tahun 50-an terlihat bahwa salah satu jenis perkara yang

paling banyak adalah Pengesahan Nikah/Itsbat Nikah. Dasar hukumnya tentu masih Staatsblad

Tahun 1982 Nomor 152 dan Staatsblad Tahun 1937 No. 116 dan 610, untuk Jawa dan Madura,

Staatsblad Tahun 1937 Nomor 638 dan 639 untuk sebagian Kalimantan Selatan dan timur, serta

Peraturan Pemerintah Nomor 45 Tahun 1957 untuk luar Jawa dan Madura.

Dalam pasal 64 Uu No. 1 Tahun 1974 dikatakan “untuk” perkawinan dan segala sesuatu

yang berhubungan dengan perkawinan yang terjadi sebelum UU ini berlaku yang dijalankan

menurut peraturan – peraturan lama adalah sah. “ Yang dimaksud tentulah Itsbat Nikah. Kemudian

setelah diundangkannya UU No. 7 Tahun 1989 tentang Peradilan Agama tanggal 29 Desember 1989

yang menggantikan segala landasan hukum Peradilan agama sebelumnya, memang lembaga Itsbat

Nikah tidak dimekarkan, tetapi tidak berarti hilang. Hal ini dapat dilihat dalam pasal 49 ayat (2)

yaitu “Bidang perkawinan sebagaimana yang dimaksud dalam ayat (1) huruf a ialah hal – hal yang

diatur dalam atau berdasarkan undang – undang mengenai perkawinan yang berlaku, sedangkan

dalam penjelasan pasal 49 ayat (2) tersebut dikatakan bahwa salah satu bidang perkawinan yang

diatur dalam UU No. 1 Tahun 1974 adalah '' Pernyataan tentang sahnya perkawinan yang terjadi

sebelum UU No. 1 Tahun 1974 tentang Perkawinan dijalankan menurut peraturan yang lain''.

Jadi lembaga Itsbat Nikah/Pengesahan nikah yang ditampung oleh UU No. 1 Tahun 1974

dan UU No. 7 Tahun 1989, terbatas pada alasan perkawinan yang terjadi sebelum UU No. 1 Tahun

1974. Sedangkan Itsbat Nikah/Pengesahan nikah yang karena alasan – alasan lain tidak dimuat tapi

tidak pula ada penjelasan tentang ketidak bolehannya. Ini merupakan salah satu kelemahan UU No.

1 Tahun 1974 dan UU No. 7 Tahun 1989 itu sendiri, namun dengan adanya Kompilasi Hukum

Islam, yakni dalam pasal 7, Itsbat Nikah justeru dimekarkan. Penulis yakin hal ini dilatar belakangi

oleh banyaknya kasus yang timbul di masyarakat Islam, tapi tidak dapat ditampung hanya oleh UU

No. 1 Tahun 1974 dan UU No. 7 Tahun 1989 saja.

AKIBAT HUKUM DARI SUATU PUTUSAN PENGESAHAN NIKAH

Kalau umat Islam telah memenuhi ketentuan pasal 2 ayat (1) dan (2) sekaligus, tentu tidak

ada lagi permasalahan dalam hal keabsahan perkawinan. Akan tetapi kalau perkawinan hanya

dilakukan sesuai ketentuan – ketentuan pasal 2 ayat (1) saja dan tidak diikuti dengan pasal 2 ayat

(2) maka apakah perkawinan itu sah atau tidak? Hal ini yang sampai sekarang masih menjadi ajang

perbedaan pendapat baik di kalangan ahli hukum maupun praktisi. Kita sebut saja dua putusan

Kasasi di atas. Putusan pertama Majelis Hakim Agung yang pertama berpendapat bahwa

perkawinan poligami yang dilakukan hanya memenuhi ketentuan pasal 2 ayat (1) saja adalah sah,

karena telah sesuai dengan hukum Islam, sedangkan pencatatan sebagaimana dimaksud ayat (2)

adalah untuk menertibkan perkawinan dan tidak mengandung sanksi tidak sahnya perkawinan itu.

Namun ia tetap dipersalahkan karena telah melanggar pasal 279 KUHP yaitu melakukan

perkawinan sedangkan perkawinan yang sudah ada menjadi halangan bagi perkawinan tersebut,

sehingga Majelis Hakim Kasasi menjatuhkan hukuman 5 bulan penjara. Putusan Majelis Hakim

Agung yang kedua berpendapat bahwa perkawinan poligami yang dilakukan hanya memenuhi pasal

2 ayat (1) saja adalah bukan perkawinan yang dimaksud oleh pasal 279 KUHP, sehingga ia tidak

terbukti melakukan kejahatan dan karenanya ia dibebaskan dari tuntutan pidana penjara. Perbedaan

di atas menghasilkan akibat hukum yang bertolak belakang, yaitu :

1. Dalam putusan pertama, perkawinannya adalah sah, maka berarti mereka tidak zina,

anaknya bernasab kepada bapaknya, tetapi secara undang – undang ia dipersalahkan karena

melanggar hukum, sehingga ia dapat dipidana penjara sesuai ketentuan pasal 279 KUHP,

sehingga sedikit banyaknya akan membuat orang berfikir dua kali untuk berpoligami liar.

2. Dalam kasus kedua, oleh karena diputus tidak sah, maka apakah Hakim Agung akan

konsekuan terhadap hubungan perkawinan yang tidak sah, dimana hubungan mereka adalah

zina, anak mereka hanya bernasab pada ibunya saja, dan kalau nanti anak perempuannya

nikah harus dengan wali hakim. Apakah ini tidak termasuk yang dilarang oleh agama yaitu

“mengharamkan yang halal”. Kemudian orang (si hidung belang) akan keenakan kawin lagi

di bawah tangan karena tidak ada sanksinya dan hal itu berarti pula menambah penderitaan

isteri pertama, karena telah dikhianati suami.

KEWENANGAN MENGADILI PERKARA ITSBAT NIKAH

Masih dari dua kasus diatas, kasus pertama diajukan oleh Jaksa ke Pengadilan Negeri Bale

bandung pada bulan Agustus 1988 dengan tuntutan karena melakukan kejahatan yaitu melanggar

pasal 279 KUHP. Kasus kedua diajukan oleh Jaksa ke Pengadilan Negeri Lhoksumawe Desember

1990 dengan tuntutan yang sama, karena kasusnya sama, hanya berbeda pelaku, tempat dan waktu.

Penulis setuju pengajuan oleh Jaksa ke Pengadilan Negeri mengenai kasus karena telah

melakukan kejahatan di bidang perkawinan yaitu kawin lagi tanpa persetujuan isteri, tanpa izin

Pengadilan Agama dan tidak dicatat. Namun oleh karena untuk dapat diterapkan atau tidaknya pasal

279 KUHP itu tergantung pada putusan sah atau tidaknya perkawinan (poligami) itu sendiri, maka

dalam kasus seperti ini terdapat DUA PEMERIKSAAN.

1. Pemeriksaan tentang sah atau tidaknya perkawinan itu, dan

2. Pemeriksaan terbukti atau tidaknya pelanggaran pasal 279 KUHP.

Penulis berpendapat dua pemeriksaan itu tidak dapat dijadikan satu perkara secara

Kumulasi, tetapi harus berdiri sendiri. Pemeriksaan tentang sah atau tidaknya suatu perkawinan

menjadi wewenang Pengadilan Agama sedangkan pemeriksaan tentang deliknya menjadi

wewenang Pengadilan Negeri. Jadi Mahkamah Agungpun telah keliru dalam perkara ini.

Seharusnya Mahkamah Agung (baca Majelis Hakim Kasasi) memutuskan bahwa Pengadilan Negeri

Bale Bandung dan juga Pengadilan Negeri Lhoksumawe tidak berwenang mengadili perkara

tentang sah atau tidaknya suatu perkawinan di antara orang yang beragama Islam, karena dalam UU

No. 1 Tahun 1974 yang dimaksud pengadilan adalah Pengadilan Agama bagi yang beragama Islam

dan Pengadilan negeri bagi yang selain Islam. Karena itu menurut penulis Mahkamah Agung harus

membuat SURAT EDARAN bahwa sebelum Pengadilan Negeri memeriksa perkara poligami liar

(di bawah tangan) yang diduga telah melanggar pasal 279 KUHP, harus terlebih dahulu diperiksa

oleh Pengadilan Agama tentang perkara Itsbat Nikahnya.

Sekarang yang menjadi persoalan adalah siapa yang berhak mengajukan perkara Itsbat

Nikahnya itu ke Pengadilan Agama? UU No. 1 Tahun 1974, PP No. 9 Tahun 1975 dan UU No. 7

Tahun 1989 tidak mengatur masalah ini. Penulis berpendapat bahwa dengan adanya Kompilasi

Hukum Islam pasal 7 lah masalah ini dapat dipecahkan, karena perkawinan diatas, (poligami liar)

jelas termasuk kategori perkawinan yang tidak dapat dibuktikan dengan Akta Nikah, sehingga dapat

diajukan Itsbat Nikahnya ke Pengadilan Agama. Memang pasal 7 ayat (3) Kompilasi Hukum Islam

itu tidak memuat secara khusus bahwa poligami liar dapat diitsbatkan, akan tetapi aturan umumnya

yaitu pasal 7 ayat (2) “Dalam hal perkawinan tidak dapat dibuktikan dengan Akta Nikah, dapat

diajukan Itsbat Nikahnya ke Pengadilan Agama”.

Oleh karena itu pengajuan Itsbat Nikah poligami liar ini adalah dalam rangka penyelesaian

gugatan jaksa ke Pengadilan Negeri mengenai deliknya sebab didakwa telah melakukan perbuatan

melawan hukum yaitu melanggar pasal 279 KUHP, maka tidak mungkin pengesahan nikah akan

diajukan oleh suaminya atau isteri, anak – anak mereka, wali nikahnya (pasal 7 ayat (4), karena

akan menjerat mereka sendiri. Dengan demikian maka bunyi kalimat terakhir dari pasal 7 ayat (4)

yang mengatakan “dan pihak yang berkepentingan dengan perkawinan itu” dapat digunakan dan

dapat ditafsirkan bahwa dalam kasus ini jaksalah yang paling berkepentingan dengan perkawinan

itu, karena jaksalah yang paling memerlukan putusan dengan perkawinan itu, karena jaksalah yang

paling memerlukan putusan Pengadilan Agama, apakah perkawinan itu sah sehingga jaksa dapat

melanjutkan tuntutannya ke Pengadilan Negeri tentang deliknya atau perkawinan itu tidak sah

sehingga tuntutan jaksa tersebut akan kandas dengan sendirinya.

PERLUNYA ITSBAT NIKAH

Perwujudan dari ketaatan kepada Allah dan Rasul dalam hal perkawinan adalah

melaksanakan perkawinan secara sah menurut hukum agama Islam sebagaimana diatur pasal 2 ayat

(1) UU No. 1 Tahun 1974 dan ketaatan kepada pemimpin kamu dicerminkan dari pelaksanaan pasal

2 ayat (2). Namun walaupun aturan Allah dan Rasulnya serta manusia sudah sangat baik, tetaplah

akan selalu ada pelanggaran terhadap aturan itu. Contohnya betapa banyak orang Islam hidup

bersama tanpa menikah secara Islami, dan betapa banyak perkawinan yang telah dilaksanakan

secara Islam tapi tidak dicatatkan, sehingga tidak mempunyai Akta Nikah.

Khusus mengenai perkawinan dibawah tangan yang volumenya sangat banyak, terlepas

dari apa penyebabnya, harus ada kesatuan pendapat dan perbuatan di kalangan praktisi hukum

untuk mencari jalan keluarnya yang terbaik antara lain dengan Itsbat Nikah, sebab jika tidak,

alangkah banyaknya masyarakat Islam yang kehilangan hak – hak keperdataannya, seperti tidak

mendapatkan tunjangan gaji bagi isteri dan anaknya atau suami dan anaknya dalam hal salah

satunya Pegawai Negeri atau Anggota ABRI, tidak bisa mengambil tabungan di bank dari suami

atau isteri yang telah meninggal lebih dulu, anaknya tidak bisa mendapatkan Akte Kelahiran dan

lain – lain. Semua itu akibat dari tidak dapat dibuktikannya suatu perkawinan dengan Akte Nikah.

Jadi penulis sangat setuju kalau para praktisi hukum Peradilan Agama menguatkan

lembaga Itsbat Nikah seperti yang dimaksud pasal 7 Kompilasi Hukum Islam, karena ia bersifat

menyelesaikan masalah demi kemaslahatan. Kalau Itsbat Nikah tidak dilayani, sedangkan jumlah

nikah dibawah tangan itu sangat banyak, maka sama saja dengan membiarkan sesuatu yang menjadi

berlarut – larut tanpa penyelesaian hukum. Kalau selama ini kita melayani Itsbat Nikah dalam

rangka penyelesaian perceraian, mengapa Itsbat Nikah untuk hal yang lebih baik lagi seperti dalam

rangka memperoleh Akta Nikah guna memperoleh hak – hak keperdataan keluarga dan ketenangan

selama berumah tangga, tidak kita layani?

Kemudian kalau tidak ada pelayanan Itsbat Nikah terhadap perkawinan di bawah tangan,

maka akan melahirkan pendapat yang mendua termasuk tentang status anaknya yaitu dari stu sisi

anak yang lahir dari nikah di bawah tangan adalah sah asal sudah memenuhi ketentuan hukum

agama Islam dan anak tersebut bernasab kepada bapaknya. Sedangkan dari sisi lain anak tersebut

tidak sah karena nikahnya tidak sah sebab tidak memenuhi ketentuan pasal 2 ayat (2) UU No. 1

Tahun 1974, karena itu anak tersebut hanya bernasab kepada ibunya. Pendapat mendua ini ada

konsekuensinya yaitu jika dikatakan anaknya sah maka hubungan bapak dan ibunya adalah sah

(tidak zina). Tapi jika berani menyatakan anak tersebut tidak sah dan hanya bernasab pada ibunya,

maka harus berani pula mengatakan bahwa hubungan bapak dan ibunya tidak sah (berarti zina).

Karena itu penulis dengan penuh rasa tanggung jawab mendukung kalangan yang

berpendapat apabila perkawinan telah dilakukan menurut ketentuan hukum agama Islam seperti

dimaksud pasal 2 ayat (1) UU No. 1 Tahun 1974 adalah sah dunia akhirat. Sebab kata “sah” disana

bukan karena aspek telah memenuhi ketentuan buatan manusia, melainkan karena telah memenuhi

ketentuan hukum Allah. Dengan demikian kalau sudah sah menurut ketentuan hukum agamanya

(Islam) sebagaimana dinyatakan Undang – undang itu sendiri maka tidak berhak lagi manusia

menyatakan bahwa itu haram, walaupun untuk penilaian dunia, karena perkawinan itu sendiri

memang berlaku bagi manusia selama hidup di dunia, kalau sudah mati maka dihukumkan telah

terjadi perceraian karena kematian. Adapun sikap kita terhadap perkawinan yang tidak dicatat itu

tetaplah sebagai pelanggaran karena tidak mentaati undang – undang, dan karenanya dapat

dikenakan sanksi. Namun tidak ada qarinah/indikasi yang dapat membuat perkawinan yang telah

dilaksanakan menurut pasal 2 ayat (1) itu menjadi tidak sah.

Untuk mengurangi pelanggaran ini sampai sekecil mungkin diperlukan adanya sistem yang

terpadu yaitu :

1. Penyuluhan hukum tentang perkawinan secara berkala dan kontinyu. Kalau penyuluhan

tentang KB dapat mencapai sasaran sampai ke pelosok yang terauh, mengapa penyuluhan

tentang perkawinan tidak. Hal ini memang membutuhkan penyuluh profesional yang

dibayar untuk itu. Jadi tidak cukup berserah begitu saja pada keikhlasan ulama, da'i atau

khatib.

2. Biaya perkawinan sedapat mungkin tidak mahal sehingga terjangkau oleh siapapun.

Sebagaimana diketahui bahwa biaya perkawinan ada standarnya berdasarkan surat

Keputusan Menteri Agama. Kalau yang kawin itu orang tidak mampu maka berlakukanlah

biaya standar itu. Tapi kalau yang kawin itu orang kaya seperti pejabat, pembesar,

pengusaha yang biasanya mengundang dan bukan nikah di KUA, maka dapat dimaklumi

kalau mereka membayar lebih dari yang semestinya.

3. Bagi yang telah terlanjur melanggar, baik sengaja maupun karena terpaksa, maka harus

dikenakan sanksi berupa :

a. Jika yang kawin di bawah tangan itu bukan poligami, maka diharuskan mengajukan

perkara Itsbat Nikah ke Pengadilan Agama, dan diwajibkan membayar uang denda (sesuai

dengan peraturan yang dibuat tersendiri) untuk itu.

b. Jika yang kawin di bawah tangan itu adalah poligami maka disamping perkawinannya itu

dapat dibatalkan, juga dapat dituntut pidana penjara karena melakukan kejahatan

melanggar pasal 279 KUHP.

Tentang besarnya biaya denda dan akan dikemanakan uang denda itu perlu adanya

keputusan Menteri Agama. Sehingga uang denda tersebut efektif dan berguna bagi kepentingan

pembangunan umat Islam itu sendiri secara jelas dan terencana.

PELEMBAGAAN PASAL 7 KOMPILASI HUKUM ISLAM

Dalam Kompilasi Hukum Islam, apa yang dimuat dalam pasal 2 ayat (1) dan (2) UU No. 1

Tahun 1974, dipecah menjadi pasal 4 dan pasal 5 ayat (1), sehingga dengan rumusan KHI ini,

pendapat tertuju pada syarat (cukup) memenuhi ketentuan pasal 4 saja bagi sahnya suatu

perkawinan dan bukan syarat kumulasi, karena menurut pasal 5 ayat (1) pencatatan adalah untuk

menjamin ketertiban perkawinan bagi masyarakat Islam, bukan menjadi syarat atau rukun bagi

sahnya perkawinan itu.

Menyadari bahwa walaupun dibuat peraturan dan perundang – undangan serapi mungkin

tapi tetap saja banyak pelanggaran, maka dalam hal perkawinan tidak dapat dibuktikan dengan Akta

Nikah, dapat diajukan Itsbat Nikah ke Pengadilan Agama (pasal 7 ayat 2 KHI). Dalam pasal 7 ayat

(3) dinyatakan Itsbat Nikah yang dapat diajukan ke Pengadilan Agama terbatas mengenai hal – hal

yang berkenaan dengan :

(a) Adanya perkawinan dalam rangka penyelesaian perceraian.

(b) Hilangnya Akta Nikah

(c) Adanya keraguan tentang sah atau tidaknya salah satu syarat perkawinan.

(d) Adanya perkawinan yang terjadi sebelum berlakunya UU No. 1 Tahun 1974.

(e) Perkawinan yang dilakukan oleh mereka yang tidak mempunyai halangan perkawinan

menurut Uu No. 1 Tahun 1974.

Walaupun judul ayat (3) ini ada mengandung kata “Terbatas” namun jauh lebih

berkembang dibanding Itsbat Nikah yang ditampung oleh UU No. 1 Tahun 1974 sebagaimana

dijelaskan oleh penjelasan pasal 49 ayat (2) UU No. 7 Tahun 1989 yaitu hanya terhadap perkawinan

yang terjadi sebelum berlakunya UU No. 1 Tahun 1974. Dalam pemekaran Itsbat Nikah dari pasal 7

ayat (3) KHI ini rasanya telah menampung persoalan yang ada di masyarakat.

Kalau memperhatikan kasus – kasus perceraian yang diselesaikan di Pengadilan Agama,

maka banyak sekali dilakukan pemeriksaan terhadap perkara Itsbat Nikahnya terlebih dahulu

sebelum perkara perceraiannya. Hal ini disebabkan karena mereka tidak dapat membuktikan

perkawinannya dengan Akta Nikah. Pemeriksaan Itsbat Nikah ini menjadi penting karena tidak

mungkin dilakukan pemeriksaan tentang perceraian kalau tidak adanya perkawinan. Karena itu

kalau Itsbat Nikah untuk penyelesaian perceraian saja dilayani apalagi Itsbat Nikah untuk hal yang

lebih baik lagi.

KESIMPULAN

Sebagai penutup dari uraian di atas, dapat disimpulkan sebagai berikut :

1. Bahwa kalau undang – undang sendiri mengatakan perkawinan adalah sah apabila telah

dilakukan menurut Islam, maka harus diambil dan didahulukan daripada mengatakan tidak

sah hanya karena alasan tidak memenuhi peraturan buatan manusia yang kebenarannya nisbi

dan dapat berubah kapan saja, karena ketaatan kepada Allah menempati urutan pertama,

setelah itu barulah ketaatan kepada Rasul dan pemimpin (ulil amri) secara beriringan dan

bukan bersebrangan.

2. Pelembagaan Itsbat Nikah seperti dikehendaki pasal 7 Kompilasi Hukum Islam adalah

merupakan jalan penyelesaian yang baik dan bermanfaat bagi umat Islam terutama yang

berkaitan dengan pembuktian perkawinannya.