v

ABSTRAK

Muhammad Fadli Amrullah, 1113044000041, “Status Anak Hasil

Perkawinan Konversi Agama dan Relevansinya dengan Ham Anak (Studi Kasus

Putusan Nomor 1370/Pdt.G/2014/Pa.Dpk dan Nomor 217/Pdt.G/2014/Pta.Bdg)”. Program Studi Hukum Keluarga, Fakultas Syariah dan Hukum, Universitas Islam

Negeri Syarif Hidayatullah Jakarta, 2019 M/1440 H, xi + 94 halaman + 2 lampiran.

Penulisan skripsi ini bertujuan untuk: a). Untuk mengetahui pertimbangan hakim

pengadilan agama dan pengadilan tinggi agama mengenai status anak hasil perkawinan

konversi agama b). Untuk mengetahui status anak yang lahir pada perkawinan konversi

agama menurut hukum Islam dan Perundang-undangan c). Untuk mengetahui status

anak yang lahir pada perkawinan konversi agama dan relevansinya dengan HAM anak.

Jenis penelitian yang di gunakan yaitu penelitian kualitatif. Pendekatan yang di

gunakan adalah yuridis normatif. Sumber data primer diperoleh dari peraturan

perundang-undangan, Kompilasi Hukum Islam dan Hasil Putusan Nomor

1370/Pdt.G/2014/Pa.Dpk dan Nomor 217/Pdt.G/2014/Pta.Bdg., sumber data sekunder,

yaitu : studi kepustakaan dan situs-situs internet yang dapat dipertanggung-jawabkan

yang tentunya memiliki keterkaitan dengan masalah skripsi, pendapat para ahli atau

sumber data yang lain yang relevan dan berhubungan dengan penelitian ini.

Skripsi ini menyimpulkan: a). Pertimbangan Pengadilan Agama Depok, Majelis

Hakim menilai Penggugat dan Tergugat tidak mempunyai legal standing dalam perkara

ini dan gugatan penggugat tidak dapat di terima, adapun Pertimbangan Pengadilan

Tinggi Agama Bandung terjadi perbedaan pendapat, H.M. Luqmanul Hakim Bastary

dan H. Fathullah Bayumi, Membatalkan Putusan Pengadilan Agama Depok

sebelumnya, Menjatuhkan talak satu ba’in shughra dari Tergugat terhadap Penggugat,

Menetapkan anak kedua dan ketiga dari Penggugat dan tergugat berada dibawah

pemeliharaan Penggugat. Sedangkan Hakim H. Muhammad Basri Nasution, Bila

Penggugat berpegang teguh pada kutipan akta yang dikeluarkan KUA maka berakibat

hukum pada anak yang lahir sebelum akad nikah secara Islam. b). Status Anak yang

lahir Pada Perkawinan pelaku konversi agama (pasangan muallaf) di Indonesia yang

telah melahirkan anak sebelum ia masuk dan akad nikah secara Islam berimplikasi

hukum terhadap status anaknya, yaitu dianggap berstatus anak tidak sah/ anak zina

disebabkan karena hubungan luar nikah ia menjadi kehilangan hubungan nasab

(perdata) dengan sang ayah kandungnya dan hanya berhubungan nasab dengan ibu atau

keluarga dari ibunya. c). Majelis Hakim harus memberikan penegasan dan kepastian

hukum terhadap anak pertama yang lahir sebelum akad nikah secara Islam di dalam

amar putusan. Oleh karena itu sudah semestinya anak selaku tunas bangsa mendapat

perlindungan secara hukum baik dari orang tua, keluarga, masyarakat dan Negara. Hal

tersebut menimbulkan paradoks antara UU perlindungan anak No 23 tahun 2002 dengan

UU No. 1 tahun 1974 dan Kompilasi Hukum Islam (KHI). Disatu sisi adanya

perlindungan terhadap hak hak anak, namun disisi lain justru anak kehilangan haknya

karena perbedaan status yang di anggap anak tidak sah disebabkan karena hubungan

luar nikah ia menjadi kehilangan hubungan nasab (perdata) dengan sang ayah

kandungnya.

Kata kunci : Konversi Agama, Status Anak

Pembimbing : Dr. Azizah, M.A

Daftar Pustaka : 1984-2018

vi

بسم اهلل الرحمن الرحيم

KATA PENGANTAR

Alhamdulillah, penulis panjatkan kepada Allah SWT, yang telah

memberikan limpahan kekuatan, rahmat, kasih-sayang dan kemudahan serta

nikmat sehingga dengan izin-Nya syukur Alhamdulillah penulis dapat

menyelesaikan penyusunan skripsi ini sebagai syarat guna memperoleh gelar

Sarjana Hukum (S.H.).

Tak lupa shalawat beriring salam semoga senantiasa tercurahkan kepada

Baginda Nabi Muhammad Rasulullah SAW. Beserta keluarganya yang telah

menebarkan cahaya Islam keseluruh penjuru dunia sehingga penulis dapat

menikmati indahnya hidup dalam naungan cahaya Islam yang terang benderang

juga semoga syafaat-Nya senantiasa tercurahkan kepada umat manusia.

Dalam proses penulisannya, berbagai hambatan, kesulitan, kebingungan,

dan kebekuan berfikir pernah penulis alami. Akan tetapi, dengan kekuatan yang

Allah SWT berikan pun berhasil menghalau semua hambatan tersebut.

Keberhasilan yang penulis raih tentunya tidak akan terlepas dari peran dan

dukungan serta doa-doa dari orang-tua, keluarga, sahabat, rekan mahasiswa dan

orang-orang yang penulis kasihi maupun yang mengasihi penulis. Oleh karena itu,

penulis hendak menyampaikan terima kasih yang tak terhingga kepada para pihak

yang telah mendukung penuh penulis dalam penulisan skripsi ini, diantaranya:

1. Bapak Dr. Ahmad Tholabi Karlie S.Ag. M.A. Selaku Dekan Fakultas

Syariah dan Hukum UIN Syarif Hidayatullah Jakarta yang senantiasa

selalu memberikan pencerahan dan motivasi bagi mahasiswa/i Fakultas

Syariah dan Hukum untuk meraih masa depan yang gemilang dan berani

bersaing dalam kancah perkembangan Indonesia, selain itu beliau pula

selaku Dosen Pembimbing Akademik yang selalu membimbing,

mengarahkan, mengajarkan, dan memotivasi penulis dalam penyelesaian

penulisan skripsi ini dari awal hingga akhir penulisan. Jasa-jasa beliau

vii

begitu besar dan tiada tara, hanya ucapan terima kasih dan doa yang bisa

penulis sampaikan. Semoga beliau selalu diberikan kesehatan dan terus

membimbing mahasiswa/i kearah yang lebih baik..

2. Ibu Dr. Hj. Mesraini, M.Ag dan Bapak Chairul Hadi, MA. Selaku Ketua

dan Sekretaris Program Studi Hukum Keluarga yang telah banyak

meluangkan waktu dan arahannya dalam membimbing penulis selama

perkuliahan hingga penulisan skripsi ini. Semoga beliau senantiasa

diberikan kesehatan oleh Allah SWT.

3. Ibu Dr. Azizah, M.A. selaku Dosen Pembimbing Skripsi yang selalu

membimbing, mengarahkan, mengajarkan, dan memotivasi penulis dalam

penyelesaian penulisan skripsi ini dari awal hingga akhir penulisan. Jasa-

jasa beliau begitu besar dan tiada tara, hanya ucapan terima kasih dan doa

yang bisa penulis sampaikan. Semoga beliau selalu diberikan kesehatan

dan terus membimbing mahasiswa/i kearah yang lebih baik.

4. Bapak-bapak dan ibu-ibu Dosen Fakultas Syariah dan Hukum yang tak

kenal lelah mengajarkan penulis berbagai ilmu, pengalaman hidup, serta

petuah-petuah kepada penulis. Besar harapan penulis semoga ilmu yang

penulis dapatkan dari bapak/ibu dapat bermanfaat bagi penulis khususnya

dan orang banyak pada umumnya serta menjadi bekal amal kebaikan bagi

Bapak dan Ibu.

5. Pimpinan dan segenap Staff Perpustakaan UIN Syarif Hidayatullah Jakarta

khususnya Perpustakaan Syariah dan Hukum yang telah banyak membantu

dalam kelancaran penulisan skripsi ini.

6. Ayahanda dan Ibunda, Bapak Babas, S.Ag, MM.Pd dan Ibu Siti Zahroh,

S.Ag. Adik-adik ku Eva Khoirunnisa dan Muhammad Fauzan Izzul Haq,

serta keluarga besar yang senantiasa selalu menjadi inspirator, motivator,

penyejuk jiwa, penenang hati, dan pendorong semangat serta yang selalu

memberikan kekuatan batin. Dengan segenap jiwa raganya, tetesan

keringat, linangan air mata, teriknya mentari, dinginnya malam dan hujan,

tanpa lelah beliau korbankan demi keluarga hingga sekarang ini penulis

bisa berada di tingkat Universitas. Perjuanganmu tiada tara, kasih

viii

sayangmu tak lekang oleh waktu. Semoga Allah SWT selalu membalas,

melindungi dan menjagamu.

7. Sahabatku Luthfan Dimas Pratama yang senantiasa tak henti-henti

menemani, membantu dan memotivasi penulis.

8. Sahabat-sahabatku di Hukum Keluarga, Pergerakan Mahasiswa Islam

Indonesia Komisariat Fakultas Syariah dan Hukum, Keluarga Besar Prodi

Ahwal Syakhsiyyah, yang senantiasa selalu membantu dan memotivasi

penulis dalam penulisan skripsi ini.

9. Sahabat-sahabatku yang tidak dapat penulis sebutkan satu persatu, namun

telah memberikan bantuan dan kontribusi yang cukup besar sehingga

penulis dapat lulus menjalani perkuliahan di UIN Syarif Hidayatullah

Jakarta.

Atas segala bantuannya penulis menghaturkan jazakumullah khoiro

katsiro, semoga skripsi ini dapat memberikan manfaat bagi penulis

khususnya dan para pembaca tentunya.

Jakarta, Desember 2019

Penulis

ix

DAFTAR ISI

LEMBAR PERNYATAAN ........................................................................... ii

PERSETUJUAN PEMBIMBING ................................................................ iii

LEMBAR PENGESAHAN ........................................................................... iv

ABSTRAK .................................................................................................... v

KATA PENGANTAR .................................................................................... vi

DAFTAR ISI ................................................................................................ ix

BAB I PENDAHULUAN

A. Latar Belakang Masalah ......................................................... 1

B. Identifikasi Masalah ............................................................... 7

C. Batasan dan Rumusan Masalah .............................................. 7

D. Tujuan dan Manfaat Penelitian .............................................. 8

E. Review Studi Terdahulu ......................................................... 9

F. Metode Penelitian................................................................... 10

G. Sistematika Penulisan ............................................................ 13

BAB II TINJAUAN UMUM TENTANG STATUS ANAK DAN

KONVERSI AGAMA

A. Status anak menurut Hukum Islam ........................................ 15

B. Status anak menurut Hukum Positif ....................................... 31

C. Konversi Agama..................................................................... 40

BAB III PUTUSAN PENGADILAN AGAMA DAN PENGADILAN

TINGGI AGAMA TENTANG STATUS ANAK HASIL

PERKAWINAN KONVERSI AGAMA

A. Putusan Pengadilan Agama Nomor 1370/Pdt.G/2014/PA.Dpk 52

x

B. Putusan Pengadilan Tinggi Agama Nomor 217/

Pdt.G//2014/PTA.Bdg ............................................................. 58

BAB IV Analisis Terhadap Status Anak Hasil Perkawinan Konversi

Agama dan Relevansinya dengan HAM Anak

A. Perbandingan pertimbangan Hakim Pengadilan Agama dan

Pengadilan Tinggi Agama mengenai status anak hasil

perkawinan Koversi Agama ..................................................... 65

B. Persamaan dan Perbedaan Status Anak hasil Perkawinan

Konversi Agama dalam Hukum Islam dan Hukum Positif ...... 67

C. Relevansi Putusan Pengadilan Agama dan Putusan

Pengadilan Tinggi Agama dengan HAM terkait anak ............ 78

BAB V PENUTUP

A. Kesimpulan ............................................................................ 84

B. Rekomendasi .......................................................................... 85

DAFTAR PUSTAKA ..................................................................................... 87

LAMPIRAN-LAMPIRAN

1

BAB I

PENDAHULUAN

A. Latar Belakang

Perkawinan merupakan institusi yang sangat penting dalam masyarakat.

Eksistensi ini adalah melegalkan hubungan hukum antara seorang laki-laki

dengan seorang wanita.1Undang-undang perkawinan bertujuan mengatur

pergaulan hidup yang sempurna, bahagia dan kekal di dalam suatu rumah

tangga guna terciptanya rasa kasih sayang dan saling mencintai. Namun

kenyataan sejarah umat manusia telah berusia ratusan tahun telah

membuktikan bahwa tidak selalu itu dapat dicapai, bahkan sebaliknya kandas

ataupun gagal sama sekali ditengah jalan, karena tidak tercapainya kata

sepakat atau karena salah satu pihak/ kedua belah pihak yang berperilaku

bertentangan dengan ajaran agama.

Di Indonesia, Undang-undang yang mengatur kehidupan perkawinan ini

adalah Undang-undang Perkawinan Nomor 1 Tahun 1974. Undang-undang

ini bersifat nasional, karena sebelum lahirnya Undang-undang ini terdapat

berbagai macam peraturan perkawinan yang pernah berlaku di Indonesia.2

Dalam pasal 2 ayat (1) Undang–undang Perkawinan Nomor 1 tahun 1974

ditetapkan bahwa : “Perkawinan adalah sah apabila dilakukan menurut

hukum masing–masing agama dan kepercayaannya itu”. Sangatlah jelas

bahwa urgensitas agama berada pada tingkatan tertinggi, hingga kecil

kemungkinan untuk kawin dengan melanggar “hukum agamanya sendiri serta

penafsirannya bahwa perkawinan tidak sah apabila tidak dilakukan menurut

hukum masing-masing agama dan kepercayaannya itu.

Tidak ada perkawinan di luar hukum masing-masing agama dan

kepercayaannya itu, sesuai dengan Undang-undang Dasar 1945. Oleh Prof.

Dr. Hazairin, S.H. ditegaskan bahwa bagi orang Islam tidak ada kemungkinan

1Titik Triwulan Tutik, Hukum Perdata dalam Sistem Hukum Nasional, (Jakarta: Kencana,

2010), h. 99. 2Martiman Prodjohamidjojo, Hukum Perkawinan Indonesia, (Jakarta: Indonesia Legal Center

Publishing, 2007), h. 1-2

2

untuk kawin dengan melanggar hukum agama sendiri,3 Begitu juga bagi

orang Kristen atau agama lainnya, tidak ada kemungkinan kawin dengan

melanggar hukum agamanya. Bahkan, terkait uji materi Undang-undang

perkawinan pada pasal 2 ayat 1 yang telah diajukan oleh ke lima mahasiswa

Fakultas Hukum Universitas Indonesia pun ditolak oleh Hakim Mahkamah

Konstitusi, sehingga memberikan keputusan bahwasanya perkawinan beda

agama adalah perkawinan yang inkonstitusional.

Penetapan asal-usul anak dalam berbagai perspektif hukum memiliki arti

yang sangat penting, karena dengan penetapan itulah dapat diketahui

hubungan nasab antara anak dengan ayahnya. Kendatipun pada hakikatnya

setiap anak yang lahir berasal dari sperma seorang laki-laki dan sejatinya

harus menjadi ayahnya, namun perspektif berbagai hukum memberikan

ketentuan lain, seperti halnya hukum Islam dan hukum positif. Masalah anak

sah dalam hukum positif diatur di dalam Undang-undang Nomor 1 Tahun

1974 pada pasal 42, 43 dan 44 yang berkenaan dengan pembuktian asal-usul

anak, Undang-undang Perkawinan di dalam pasal 55 menegaskan:

1. Asal-usul seorang anak hanya dapat dibuktikan dengan akta

kelahiran yang autentik, yang dikeluarkan oleh pejabat yang

berwenang.

2. Bila akta kelahiran tersebut dalam ayat (1) tidak ada, pengadilan

dapat mengeluarkan penetapan asal-usul seorang anak setelah

diadakan pemeriksaan yang teliti berdasarkan bukti-bukti yang

memenuhi syarat.

3. Atas dasar ketentuan pengadilan tersebut ayat (2) pasal ini, maka

instansi pencatat kelahiran yang ada dalam daerah hukum pengadilan

yang mengeluarkan akte kelahiran bagi anak yang bersangkutan.

Di dalam pasal-pasal di atas ada beberapa hal yang diatur. Pertama, anak

sah adalah yang lahir dalam dan akibat perkawinan yang sah. Paling tidak ada

dua bentuk kemungkinan: anak sah lahir akibat perkawinan yang sah dan

anak yang lahir dalam perkawinan yang sah. Kedua, lawan anak sah adalah

3Mohammad Idris Ramulyo, Hukum Perkawinan Islam (Suatu Analisis dari Undang-undang

Nomor 1 Tahun 1974 dan Kompilasi Hukum Islam), (Jakarta: Bumi Aksara, 2004 cet-5), h. 194.

3

anak luar perkawinan yang hanya memiliki hubungan perdata dengan ibunya

saja. Sampai disini, agaknya inspirasi Undang-undang Perkawinan adalah

hukum Islam yang mengatur anak zina hanya memiliki hubungan perdata

dengan ibunya. Ketiga, suami berhak melakukan pengingkaran atau

penyangkalan terhadap sahnya seorang anak. Keempat, bukti asal-usul anak

dapat dilakukan dengan akta kelahiran.4

Undang-undang Perkawinan sampai saat ini belum mengatur secara

khusus tentang penguasaan anak bahkan di dalam PP Nomor 9 Tahun 1975

secara luas dan rinci. Sehingga pada waktu itu sebelum tahun 1989, para

hakim masih menggunakan kitab-kitab fiqih. Barulah setelah di

berlakukannya UU No. 7 Tahun 1989 tentang Peradilan Agama dan Inpres

No.1 Tahun 1999 tentang penyebar luasan KHI, masalah hadanah menjadi

hukum positif di Indonesia dan Peradilan Agama di beri wewenang untuk

memeriksa dan menyelesaikannya.5

Kendati demikian, secara global sebenarnya Undang-undang Perkawinan

telah memberi aturan pemeliharaan anak tersebut yang dirangkai dengan

akibat putusnya sebuah perkawinan. Di dalam pasal 41 dinyatakan:

Apabila perkawinan putus karena perceraian, maka akibat itu adalah:

1. Baik ibu atau bapak tetap berkewajiban memelihara dan mendidik

anaknya, semata-mata berdasarkan kepentingan anak, bila mana

ada perselisihan mengenai penguasaan anak pengadilan

memberikan keputusannya.

2. Bapak yang bertanggung jawab atas semua biaya pemeliharaan dan

pendidikan yang diperlukan anak, bilamana bapak dalam

kenyataannya tidak dapat memenuhi kewajiban tersebut,

pengadilan dapat menentukan bahwa ibu ikut memikul biaya

tersebut.

4 Amiur Nuruddin, Azhari Akmal Tarigan, Hukum Perdata Islam di Indonesia (studi krisis

Perkembangan Hukum Islam dari Fiqih, UU No 1/1974 sampai KHI ), (Jakarta, kencana, 2014 cet

ke-5), h. 301 5 Abdul, Mannan, “Problematika Hadhanah dan Hubungannya dengan Praktik Hukum

Acara di Peradilan Agama, dalam, Mimbar Hukum No. 49 THN. IX 2000, h. 69.

4

3. Pengadilan dapat mewajibkan kepada bekas suami untuk

memberikan biaya penghidupan dan atau menentukan sesuatu

kewajiban bagian bekas istri.

Menyangkut kewajiban orang tua terhadap anak di muat didalam Bab X

pasal 45 sampai dengan pasal 49. Pasal-pasal tersebut jelas menyatakan

kepentingan anak tetap diatas segala-galanya. Artinya semangat Undang-

undang Perkawinan sebenarnya sangat berpihak kepada kepentingan dan

masa depan anak. Hanya saja Undang-undang Perkawinan hanya menyentuh

aspek tanggung- jawab pemeliharaan yang masih bersifat material saja dan

kurang memberi penekanan pada aspek pengasuhan non materialnya.

Semangat pengasuhan material dan non material inilah yang akan di pertegas

oleh KHI.6

Di dalam pasal 22 Undang-undang Nomor 1 Tahun 1974 dinyatakan

dengan tegas:

Perkawinan dapat di batalkan apabila para pihak tidak memenuhi syarat-

syarat untuk melangsungkan perkawinan.

Istilah dapat di batalkan dalam undang-undang ini berarti dapat

difasidkan jadi relative nietig. Dengan demikian perkawinan dapat di

batalkan berarti sebelumnya telah terjadi perkawinan lalu di batalkan karena

adanya pelanggaran terhadap aturan-aturan tertentu.7

Ada kesan pembatalan perkawinan ini terjadi karena tidak berfungsinya

pengawasan baik dari pihak keluarga atau pejabat berwenang sehingga

perkawinan itu terlanjur terlaksana kendati setelah itu di temukan pelanggaran

terhadap undang-undang perkawinan atau hukum munakahat. Jika ini terjadi

maka pengadilan agama dapat membatalkan perkawinan tersebut atas

permohonan pihak-pihak yang berkepentingan. Adapun pihak-pihak yang

dapat mengajukan pembatalan perkawinan adalah para keluarga dalam garis

6 Amiur Nuruddin, dan Azhari Akmal Tarigan, Hukum Perdata Islam di Indonesia (studi

krisis Perkembangan Hukum Islam dari Fiqih, UU No 1/1974 sampai KHI ), (Jakarta, kencana,

2014 cet ke-5), h. 301 7Martiman Prodjohamidjodjo, Hukum Perkawinan Indonesia, (Jakarta: Indonesia Legal

Center Publishing, 2002), h.25.

5

keturunan lurus keatas dari suami dan istri dan orang-orang yang memiliki

kepentingan langsung terhadap perkawinan tersebut.8

Sampai disini suatu perkawinan dapat batal demi hukum dan bisa

dibatalkan oleh pengadilan. Secara sederhana ada dua sebab terjadinya

pembatalan perkawinan. Pertama, pelanggaran prosedural perkawinan.

Kedua, pelanggaran terhadap materi perkawinan. Contoh pertama , misalnya

tidak terpenuhinya syarat-syarat wali nikah, tidak di hadiri para saksi dan

alasan prosedural lainnya. Sedangkan yang kedua contohnya adalah

perkawinan dilangsungkan di bawah ancaman, terjadi salah sangka mengenai

calon suami dan istri.

Untuk lebih rincinya sebab-sebab terjadinya pembatalan perkawinan

tersebut dapat dilihat di bawah ini menurut Undang-undang Nomor 1 Tahun

1974.

Adapun perkawinan yang dapat di batalkan adalah seperti yang terdapat

di dalam Undang-undang Perkawinan sebagai berikut: pasal 22,24,26,27.

Selanjutnya berkenaan dengan pihak-pihak yang berkualitas sebagai

penggugat dalam perkara pembatalan perkawinan adalah:9 pasal 23. Adapun

menyangkut saat mulai berlakunya pembatalan perkawinan di muat di dalam

pasal 28 ayat 1,10

batalnya suatu perkawinan dimulai setelah keputusan pengadilan mempunyai

kekuatan hukum yang tetap dan berlaku sejak saat berlangsungnya

perkawinan.

Menurut perspektif KHI dalam pasal-pasalnya menggunakan istilah

pemeliharaan anak yang di muat di dalam Bab XIV pasal 98-106. Beberapa

pasal yang penting akan di kutipkan disini:

Pada Pasal 98 tertera :

8 Amiur Nuruddin, Azhari Akmal Tarigan, Hukum Perdata Islam di Indonesia (studi krisis

Perkembangan Hukum Islam dari Fiqih, UU No 1/1974 sampai KHI ), (Jakarta, kencana, 2014 cet

ke-5), h. 107 9Abdul Mannan dan Fauzan, Pokok-Pokok Hukum Perdata: wewenang peradilan Agama,

(Jakarta: Rajawali Pers, 2000), h. 19 10

Lihat lebih rinci pada Undang-undang Nomor 1 Tahun 1974 tentang Perkawinan

6

1) Batas usia anak yang mampu berdiri sendiri atau dewasa adalah 21

(dua puluh satu) tahun, sepanjang anak tersebut tidak bercacat secara

fisik maupun mental atau belum pernah melangsungkan perkawinan.

2) Orang tuanya mewakili anak tersebut mengenai segala perbuatan

hukum di dalam dan diluar pengadilan.

3) Pengadilan agama dapat menunjuk salah seorang kerabat terdekat

yang mampu menunaikan kewajiban tersebut apabila kedua orang

tua nya tidak mampu.

Pasal yang secara eksplisit mengatur masalah kewajiban pemeliharaan

anak dan harta jika terjadi perceraian hanya terdapat di dalam pasal 105 dan

106. Pasal-pasal KHI tentang hadhanah menegaskan bahwa kewajiban

pengasuhan material dan non material merupakan dua hal yang tidak dapat di

pisahkan. Lebih dari itu, KHI malah membagi tugas-tugas yang harus di

emban kedua orang tua kendatipun mereka berpisah. Anak yang belum

mumayyiz tetap di asuh oleh ibunya, sedangkan pembiayaan menjadi

tanggung jawab ayahnya. KHI juga menentukan bahwa anak yang belum

mumayyiz atau yang belum berumur 12 tahun adalah hak bagi ibu untuk

memeliharanya, sedangkan apabila anak tersebut sudah mumayyiz, ia dapat

memilih antara ayah dan ibunya untuk bertindak sebagai pemeliharaannya.11

Menarik mencermati dari pembahasan hak asuh anak atau hadhanah dari

kasus perkawinan yang terjadi di Kota Depok ini, penulis menemukan

kejanggalan terkait keputusan yang diambil oleh Majelis Hakim baik

ditingkat Pengadilan Agama Kota Depok maupun pada Tingkat Pengadilan

Tinggi Agama Kota Bandung.

Terkait hasil amar putusan dari Pengadilan Tinggi Agama Bandung yang

mana menurut asumsi penulis perlu dianalisis secara lebih mendalam, dalam

membahasperihal hak asuh anak yang ditetapkan oleh Majelis Hakim

terhadap pasangan tersebut.

11

Amiur Nuruddin, Azhari Akmal Tarigan, Hukum Perdata Islam di Indonesia (studi krisis

Perkembangan Hukum Islam dari Fiqih, UU No 1/1974 sampai KHI ), (Jakarta, kencana, 2014 cet

ke-5), h. 302.

7

Hal tersebutlah yang membuat penulis tertarik untuk melakukan

penelitian hukum yang berjudul STATUS ANAK HASIL PERKAWINAN

KONVERSI AGAMA DAN RELEVANSINYA DENGAN HAM ANAK

(Studi Putusan Pengadilan Agama Nomor 1370/Pdt.G/2014/PA.DPK

dan Pengadilan Tinggi Agama Nomor 217/Pdt.G/2014/Pta.Bdg)”

B. Identifikasi Masalah

Berdasarkan latar belakang masalah terdahulu dapat dipetik beberapa

persoalan yang berhubungan dengan perkawinan, perceraian, hak asuh anak

serta penyelesaian perkara perkawinan lainnya bagi persoalan tersebut

diantaranya adalah:

a. Bagaimana Hukum Pelaku Perkawinan Konversi Agama ?

b. Bagaimana status anak yang lahir pada perkawinan konversi agama

menurut hukum Islam ?

c. Bagaimana status anak yang lahir pada perkawinan konversi agama

menurut Perundang-undangan di Indonesia?

d. Bagaimana status anak yang lahir pada perkawinan konversi agama dan

relevansinya dengan HAM anak ?

e. Apa pertimbangan hakim pengadilan agama dan pengadilan tinggi agama

mengenai status anak hasil perkawinan konversi agama?

C. Batasan dan Rumusan Masalah

1. Batasan Masalah

Untuk menghindari meluasnya pembahasan dan agar terkait langsung

pada titik utama permasalahan, maka dalam penulisan skripsi ini dibatasi

terhadap penelitian pada kasus yang sudah diputuskan pada putusan

pengadilan agama depok Nomor 1370/Pdt.G/2014/PA.DPK dan Putusan

Pengadilan Tinggi Agama Nomor 217/PDT.G/2014/PTA.BDG. dikarenakan

menurut asumsi penulis, penulis melihat terjadinya kealpaan majelis hakim

dalam mempertimbangkan hukum di Pengadilan agama depok dan

pengadilan Tinggi Agama Bandung, lebih dalam lagi penulis tertarik untuk

menilik lebih lanjut bagaimana status anak pertama yang lahir dari pasangan

penggugat dan tergugat yang sangat menarik untuk diteliti.

8

2. Rumusan Masalah

Berdasarkan uraian latar belakang tersebut, maka penyusun dapat

merumuskan beberapa pokok permasalahan sebagai berikut:

a. Apa pertimbangan hakim pengadilan agama dan pengadilan tinggi agama

mengenai status anak hasil perkawinan konversi agama?

b. Bagaimana status anak yang lahir pada perkawinan konversi agama

menurut hukum Islam dan Perundang-undangan di Indonesia?

c. Bagaimana status anak yang lahir pada perkawinan konversi agama dan

relevansinya dengan HAM anak ?

D. Tujuan dan Manfaat Penelitian

1. Tujuan Penelitian

Adapun tujuan yang hendak dicapai dari penelitian ini yaitu terjawabnya

semua permasalahan yang dirumuskan antara lain :

a. Untuk mengetahui pertimbangan hakim pengadilan agama dan

pengadilan tinggi agama mengenai status anak hasil perkawinan

konversi agama?

b. Untuk mengetahui status anak yang lahir pada perkawinan konversi

agama menurut hukum Islam dan Perundang-undangan di Indonesia?

c. Untuk Mengetahui status anak yang lahir pada perkawinan konversi

agama dan relevansinya dengan HAM anak ?

2. Manfaat Penelitian

Diharapkan dengan adanya penelitian inidapat memberikan kontribusi

positif dan manfaat dalam segi akademik maupun praktik, yaitu:

a. Secara Akademis

Dapat menjadi aspek pendukung dalam pengembangan ilmu

pengetahuan yang berkaitan dengan Hukum Keluarga, serta agar

penelitian ini dapat menjadi bahan bacaan bagi kalangan akademisi,

praktisi, dan masyarakat terutama dalam persoalan perkawinan

inkonstitusional.

9

b. Secara Praktis

Syarat memperoleh gelar Sarjana Hukum pada Program Studi

Hukum Keluarga Fakultas Syariah dan Hukum Universitas Islam Negeri

Syarif Hidayatullah Jakarta 2017.

E. Review Studi Terdahulu

Review studi terdahulu ini akan memaparkan beberapa penelitian yang

sudah dilakukan, baik berupa skripsi, tesis, ataupun penelitian-penelitian

lainnya yang pernah membahas atau berkaitan dengan pemutusan perkawinan

bagi pasangan yang tercatat dalam dua lembaga perkawinan. Sepanjang

pengetahuan penulis topik yang penulis teliti baik dalam katalog perpustakaan

universitas lain, perpustakaan utama UIN Jakarta ataupun perpustakaan

Fakultas Syariah dan Hukum, belum pernah di teliti oleh peneliti lainnya,

namun ada beberapa judul skripsi yang mendekati permasalahan bahasan

yang penulis teliti, diantaranya :

1. Skripsi dengan judul : Penetapan Hak Asuh Anak Kepada Ibu Non

Muslim (Studi Analisis putusan Pengadilan Agama Jakarta

PusatOleh: Fauzan Kuswara (104044101430) skripsi ini membahas

tentang masalah penetapan hak asuh anak oleh majelis hakim pengadilan

agama Jakarta pusat tentang hak asuh anak yang di berikan kepada ibu,

meskipun si ibu diketahui beragama non-muslim, perbedaan nya perkara

perceraian antara pasangan beda agama dengan menetapkan hak asuh

anak yang jatuh kepada ibu non muslim. Dalam putusan perkara No.

433/PDT.G/2007/PAJP, yang menetapkan hak asuh anak kepada ibu non

muslim dan hal apa yang menjadi dasar pertimbangan hakimdalam

menetapkan hak asuh anak dalam perkara cerai gugat.

2. Skripsi dengan judul Hak Asuh Anak Terhadap Orang Tua yang

Bercerai Karena Berbeda Agama (Analisis Keputusan ijtima’ulama

komisi fatwa se indonesia V Tahun 2015)oleh : Masrur Rahmansyah

(1110043100048) Konsentrasi Perbandingan Madzhab Fiqih Fakultas

Syariah dan Hukum Universitas Islam Negeri Syarif Hidayatullah Jakarta

Tahun 2016)Skripsi ini membahas tentang pandangan MUI

10

3. Jurnal denga judul : Komparasi Hak Asuh dan Hak Nafkah Anak

dalam putusan-putusan perceraian di pengadilan agama kota

Surakarta, Oleh: Anjar S C Nugraheni, Diana Tantri C, Zeni Luthfiyah,

Fakultas Hukum Universitas Sebelas Maret, jurnal ini membahas tentang

perlindungan hukum hak-hak anak pasca perceraian kedua orangtuanya

baik hak asuh maupun hak nafkah anak, penelitian ini termasuk

penelitian sosiologis. Data primer diperoleh melalui wawancara dan data

sekunder diperoleh melalui studi pustaka putusan-putusan hakim di PN

dan PA Kota Surakarta. Teknik analisis menggunakan analisis data

kualitatif khususnya dengan metode dedukatif. Hasil penelitian

menunjukan sebagian besar putusan tidak mengandung amar putusan

tentang hak asuh dan hak nafkah baik putusan perceraian di PN maupun

di PA, hal ini berarti masih kurangnya perlindungan hukum terhadap

hak-hak anak pasca perceraian kedua orangtuanya. Perbedaan

perlindungan hukumyang di identifikasi antara di PA dan PA, kuasa hak

asuh di seyogyakan adalah ibu jika anak belum berumur 12 tahun

(mumayyiz) dan setelah berumur lebih dari 12 tahun, anak dapat memilih

siapa yang memegang hak asuh atas dirinya serta serta umur kedewasaan

adalah 21 tahun. Sementara di PN tidak ada ketentuan yang jelas siapa

kuasa hak asuh, tidak dikenal istilah mumayyiz dan umur kedewasaan

ada yang mengganggap sampai berumur 18 tahun tapi ada juga yang

sampai berumur 21 tahun.

F. Metode Penelitian

Penelitian merupakan sarana yang dipergunakan oleh manusia untuk

memperkuat, membina serta mengembangkan ilmu pengetahuan. Ilmu

pengetahuan yang merupakan pengetahuan yang tersusun secara sistematis

dengan menggunakan kekuatan pemikiran, pengetahuan mana senantiasa

dapat diperiksa dan di telaah secara kritis, akan berkembang terus atas dasar

penelitian-penelitian yang dilakukan.12

12

Soerjono Soekanto, Pengantar Penelitian Hukum (Jakarta; UI Press, 1986), cet. Ke-3, Ed.

Revisi, h. 3,

11

Apabila seorang peneliti akan melakukan kegiatan-kegiatan penelitian,

maka sebelumnya dia perlu memahami metode dan sistematika penelitian.

Tanpa metode atau metodologi, seorang peneliti tak akan mampu untuk

menemukan, merumuskan, menganalisa, maupun memecahkan masalah-

masalah tertentu, untuk mengungkapkan kebenaran. Dan memang metodologi

timbul dari karakteristik-karakteristik tertentu dari masalah-masalah yang

khusus.13

1. Jenis penelitian

Jenis penelitian yang digunakan oleh penulis adalah penelitian

kualitatif. Kualitatif berasal dari konsep kualitas “Mutu” atau bersifat

mutu. Kualitatif adalah upaya menemukan kebenaran dalam wilayah-

wilayah konsep mutu.14

Kualitatif yaitu penelitian yang bermaksud untuk

memahami fenomena tentang apa yang dialami oleh subjek penelitian

misalnya perilaku, persepsi, motivasi, tindakan, dan lain-lain yang

menghasilkan data deskripsi berupa kata-kata tertulis atau lisan dari oran-

orang dan perilaku yang diamati.15

2. Pendekatan penelitian

Pendekatan yang digunakan pada penelitian ini adalah pendekatan

yuridis normatif, yakni penerapan yang difokuskan untuk mengkaji

penerapan kaidah-kaidah atau norma-norma dalam hukum

positif.16

Dalam kaitannya pendekatan yuridis normatif disini akan

digunakan beberapa pendekatan turunan yaitu :

a. Pendekatan kasus (case approach).17Pendekatan kasus ini

bertujuan untuk mempelajari penerapan norma-norma atau kaidah

13

Soerjono Soekanto, Pengantar Penelitian Hukum (Jakarta; UI Press, 1986), cet. Ke-3, Ed.

Revisi, h. 13, 14

Ipah Farihah, Buku Panduan Penelitian Uin Syarif Hidayatullah Jakarta, (Jakarta: Uin

Jakarta Press), Cet I, h. 37 15

Lexy J. Moelong, Metodologi Penelitian Kualitatif, (Bandung: PT Remaja Rosdakarya,

2013), Cet. Ke 31, Ed. Revisi, h. 4 16

Sebagai konsekuensi pemilihan topik permasalahan yang akan dikaji dalam penelitian yang

objeknya adalah permasalahan hukum (sedangkan hukum adalah kaidah atau norma yang

ada dalam masyarakat), maka tipe penelitian yang digunakan adalah penelitian yuridis

normatif. Lihat Johnny Ibrahim, Teori dan Metodologi Penelitian Hukum Normatif, (Jakarta:

Bayumedia, 2008), h. 295 17

Johnny Ibrahim, Teori dan Metodologi Penelitian Hukum Normatif, (Jakarta:

Bayumedia,

2008), h. 302

12

hukum yang dilakukan dalam praktek hukum. Terutama mengenai

kasus-kasus yang telah diputus sebagaimana yang dapat dilihat

dalam yurisprudensi terhadap perkara-perkara yangmenjadi fokus

penelitian.

b. Pendekatan Perundang-undangan (statute approach), Pendekatan

perundang-undangan (statute approach) adalah suatu pendekatan

yang dilakukan terhadap berbagai aturan hukum yang berkaitan

dengan perkawinan konversi agama, seperti: Undang-

UndangPerkawinan Nomor 1 Tahun 1974.

c. Pendekatan konsep (conceptual approach) digunakan untuk

memahami konsep-konsep tentang: konversi agama, pencatatan

perkawinan, perceraian serta penyelesaian perkara perkawinan

lainnya. Dengan didapatkan konsep yang jelas maka diharapkan

penormaan dalam aturan hukum kedepan tidak lagi terjadi

pemahaman yang kabur dan ambigu.

3. Sumber data

Sumber data yang penulis gunakan dalam penelitian terbagi menjadi

dua sumber, yaitu:

a) Sumber data primer, yaitu:

- Undang-undang Dasar 1945, Undang-undang Nomor 32 Tahun

1954 tentang Pencatatan Nikah, Talak dan Rujuk, Undang-undang

Nomor 1 Tahun 1974 tentang Perkawinan, Peraturan Pemerintah

Nomor 9 tahun 1975 tentang Pelaksanaan Undang-undang

Perkawinan, Keputusan Pemerintah tentang Kantor Urusan Agama

dan Kantor Catatan Sipil, Keputusan Menteri Dalam Negeri Nomor

221 A tahun 1975, Kompilasi Hukum Islam (KHI).

- Putusan Pengadilan Agama Depok Nomor 1370/Pdt.G/2014

dan Pengadilan Tinggi Agama Bandung Nomor

217/Pdt.G/2014/PTA.Bdg

b) Sumber data sekunder, yaitu:

- Studi kepustakaan yang berupa buku-buku, Al-quran, As-Sunnah,

jurnal, skripsi, artikel, ensiklopedia, dan situs-situs internet yang

13

dapat dipertanggung-jawabkan yang tentunya memiliki keterkaitan

dengan masalah skripsi, pendapat para ahli atau sumber data yang

lain yang relevan dan berhubungan dengan penelitian ini.

4. Teknik pengumpulan data

Teknik pengumpulan data yang digunakan adalah:

a) Studi Pustaka

Dilakukan untuk mendapatkan data tentang teori-teori yang

berkaitan dengan konversi agama, pencatatan perkawinan,

perceraian serta penyelesaian perkara perkawinan lainnya.

b) Dokumentasi

Dokumentasi digunakan untuk mendapatkan data-data yang

dibutuhkan dalamskripsi yang berjudul “Status Anak Hasil

Perkawinan Konversi Agama (Studi Putusan Pengadilan Agama dan

Pengadilan Tinggi Agama )”.

5. Teknik penulisan

Teknik penulisan skripsi ini telah berdasarkan pada buku “Pedoman

Penulisan Skripsi” yang dikeluarkan oleh Fakultas Syariah dan Hukum,

Universitas Islam Negeri Syraif Hidayatullah Jakarta, 2017.

6. Metode Analisa Data

Deduktif, yakni dengan menilik semua aturan yang terkait dalam

pembahasan penelitian yaitu Undang-undang Perkawinan Nomor 1

Tahun 1974, Peraturan Pemerintah Nomor 9 Tahun 1975 tentang

Pelaksanaan Undang-undang Perkawinan, Keputusan Menteri dan juga

Kompilasi Hukum Islam yang berlaku untuk menelaah peraturan

mengenai Status Anak Hasil Perkawinan Konversi Agama dan

relevansinya dengan ham anak (Analisis Putusan Pengadilan Agama dan

Pengadilan Tinggi Agama)”.

G. Sistematika Penulisan

Untuk mempermudah penulisan skripsi ini, penulis membagi

pembahasan menjadi beberapa bab yang diuraikan dalam sistematika sebagai

berikut:

14

BAB I Merupakan Pendahuluan yang memuat tentang latar belakang

masalah, Identifikasi Masalah, Pembatasan dan Rumusan

Masalah, Tujuan dan Manfaat Penulisan, Review Studi

Terdahulu, Metode Penelitian, dan Sistematika Penulisan dan

Daftar Pustaka Sementara.

BAB II Berisikan Tinjauan umum tentang perkawinan, perceraian, Status

anak, dimana tinjauan umum dari masing masing sub

menguraikan pengertian, dasar hukum, macam-macam, sebab-

sebab terjadinya, akibat hukum.

BAB III Berisikan Putusan Pengadilan Tentang status anak hasil

perkawinan konversi agama di Pengadilan Agama dan pengadilan

Tinggi Agama Bandung, dimana masing-masing sub menjelaskan

duduk perkaranya, amar putusannya dan pertimbangan hakimnya.

BAB IV Berisikan tentang analisa terhadap status anak hasil perkawinan

konversi agama, dimana masing-masing sub berisikan jawaban

dari rumusan masalah.

BAB V Berisi tentang penutup yang meliputi kesimpulan dari

permasalahan yang telah dibahas pada bab-bab sebelumnya dan

saran-saran sebagai solusi dari permasalahan.

15

BAB II

TINJAUAN UMUM TENTANG STATUS ANAK

A. Status Anak Menurut Hukum Islam

1. Pengertian Anak

Berdasarkan kamus besar bahasa indonesia (KBBI), anak adalah

keturunan kedua. Dalam konsideran UU No. 23 tahun 2002 tentang

perlindungan anak adalah amanah dan karunia tuhan yang maha Esa, yang

di dalam dirinya melekat harkat dan martabat sebagai manusia seutuhnya.

Lebih lanjut dikatakan bahwa anak adalah tunas, potensi, dan generasi

muda penerus cita-cita perjuangan bangsa, memiliki peran strategis dan

mempunyi ciri dan sifat khusus yang menjamin kelangsungan eksistensi

bangsa dan negara pada masa depan. Oleh karena itu agar setiap anak

kelak mampu memikul tanggung jawab tersebut, maka ia perlu mendapat

kesempatan yang seluas-luasnya untuk tumbuh dan berkembang secara

optimal, baik fisik, mental maupun sosial, dan berakhlak mulia, perlu

dilakukam upaya perlindungan serta untuk mewujudkan kesejahteraan

anak dengan memberikan jaminan terhadap pemenuhan hak-haknya serta

adanya perlakuan tanpa diskriminasi.1

Menurut pengetahuan umum, yang di maksud dengan anak adalah

seseorang yang lahir dari hubungan pria dan wanita. Sedangkan yang di

artikan dengan anak-anak atau juvenale, adalah seorang yang masih di

bawah usia tertentu dan belum dewasa serta belum kawin. Pengertian

dimaksud merupakan pengertian yang sering kali dijadikan pedoman

dalam mengkaji berbagai persoalan tentang anak.2

Secara yuridis kedudukan seorang anak menimbulkan akibat hukum.

Dalam lapangan hukum keperdataan, akibat hukum terhadap kedudukan

seorang anak menyangkut kepada persoalan-persoalan hak dan kewajiban,

seperti masalah kekuasaan orang tua, pengakuan sahnya anak,

1 M. Nasir Djamil, Anak Bukan Untuk di Hukum, (Jakarta: Sinar Grafika, 2013), h. 8

2 Nandang Sambas, Peradilan Pidana Anak di Indonesia dan Instrumen Internasional

Perlindungan Anak serta Penerapannya, (Bandung: Graha Ilmu, 2013), h.1

16

penyangkalan sahnya anak, perwalian, pendewasaan serta masalah

pengangkatan anak dan lain-lain.3

Anak merupakan amanah sekaligus karunia Allah SWT., bahkan anak

di anggap sebagai harta kekayaan yang paling berharga dibandingkan

kekayaan harta benda lainnya. Anak sebagai amanah Allah harus

senantiasa dijaga dan dilindungi karena dalam diri anak melekat harkat,

martabat, dan hak-hak sebagai manusia yang harus di junjung tinggi. Hak

asasi anak merupakan bagian dari hak asasi manusia yang termuat dalam

Undang-undang Dasar 1945 dan Konvensi perserikatan Bangsa-Bangsa

tentang Hak-hak Anak. Dilihat dari sisi kehidupan berbangsa dan

bernegara, anak adalah pewaris dan sekaligus potret masa depan bangsa di

masa datang, generasi penerus cita-cita bangsa, sehingga setiap anak

berhak atas kelangsungan hidup, tumbuh dan berkembang, berpartisipasi

serta berhak atas perlindungan dari tindak kekerasan dan diskriminasi serta

hak sipil dan kebabasan.4

Anak menurut istilah hukum islam adalah keturunan kedua yang

masih kecil.5 Sifat kecil kalau dihubungkan dengan perwalian, hak milik

dan larangan bertindak sendiri, terbagi menjadi dua tingkatan yaitu :

a. Kecil dan belum mumayyiz. Dalam hal ini, anak sama sekali tidak

memiliki kemampuan untuk bertindak sendiri. Segala perkataan dan

perbuatannya tidak bisa dijadikan pegangan. Jika anak tersebut

membeli atau memberikan sesuatu kepada orang lain, perbuatannya

tidak sah secara hukum. Oleh karen itu, segalanya berada dibawah

tanggung jawab wali anak itu.

b. Kecil dan sudah mumayyiz, dalam hal ini, anak memiliki kemampuan

untuk bertindak meskipun kemampuannya terbatas dan perkataannya

3 Nandang Sambas, Peradilan Pidana Anak di Indonesia dan Instrumen Internasional

Perlindungan Anak serta Penerapannya, (Bandung: Graha Ilmu, 2013), h.4 4 Andi Syamsu Alam, M fauzan, Hukum Pengangkatan Anak Perspektif Islam, (Jakarta,

Kencana, 2008 cet-1), h. 1 5 Abdul Aziz Dahlan, et al, Ensiklopedi Hukum Islam, Jakarta: PT. Ichtiar Baru Van

Hoeven 1997, h.112

17

sudah dapat dijadikan pegangan. Apabila ia membeli atau menjual

sesuatu kepada orang lain tindakannya sudah di anggap sah.6

Anak dapat di kategorikan mumayyiz , biasanya telah mencapai usia

tujuh tahun dan anak tersebut telah mengerti akad transaksi secara

kesuluruhan. Ia memahami perkataan yang di ucapkannya, bahwa membeli

itu menerima barang sedang menjual itu memberikan barang. Anak itu

juga mengerti tentang untung rugi.

Jikalau usianya masih kurang dari tujuh tahun, maka anak itu

hukumnya belum mumayyiz, walaupun ia mengerti tentang istilah-istilah

menjual dan membeli. Sebaliknya, terkadang anak sudah berusia lebih

tujuh tahun akan tetapi masih belum mengerti tentang jual beli dan

sebagainya, maka belum dapat dikategorikan mumayyiz.7

Hukum kecil terhadap seorang anak tetap berlaku sampai anak itu

dewasa. Sebagaimana firman Allah SWT dalam Al-Qur‟an surat an-Nisa

ayat 6 yakni :

Artinya: “ dan hendaklah kamu menguji anak yatim itu sampai

mereka cukup umur untuk menikah, kemudian jika kamu berpendapat

bahwa mereka sudah cerdas sudah pandai memelihara harta, maka

hendaklah kamu serahkan kepada mereka itu harta-hartanya” (Q.S. an-

Nisa : )

Dalam ayat di atas, yang di maksudkan dengan “cukup umur” adalah

seseorang yang telah di pandang dewasa secara fisik dan mampu untuk

menikah atau menghasilkan keturunan. Bagi laki-laki telah berumur 12

tahun, sudah mimpi basah atau terlihat munculnya tanda-tanda lelaki

dewasa pada pria seperti kumis dsb. Begitu juga bagi seorang wanita telah

berumur 9 tahun, telah haid, dan nampak perubahan bentuk tubuh sebagai

tanda-tanda wanita dewasa.

Ayat tersebut juga menerangkan ketika seorang anak yatim benar-

benar telah dewasa, maka sebagai wali atau orang yang diberi tanggung

6 Zakaria Ahmad Al-barry, Al-Ahkamul Aulad, alih bahasa Chadidjah Nasution, Hukum

Anak-anak dalam Islam, Jakarta: Bulan Bintang, 1997, h. 113 7 Zakaria ahmad al-barry, Al-Ahkamul Aulad, h. 114

18

jawab untuk merawat harta-harta anak yatim, hendaknya memberikan

harta tersebut kepada anak yatim itu sebagai haknya.8

Jika dicermati, terdapat pluralitas kategori anak pada peraturan

perundang-undangan di indonesia, hal itu di sebabkan beberapa undang-

undang mengatur secara tersendiri mengenai kriteria tentang anak.

Berikut uraian tentang kriteria anak dalam perundang-undangan :9

a. Undang-undang pengadilan anak (undang-undang No.3 tahun

1997) pasal 1(2) merumuskan, bahwa anak adalah orang dalam

perkara anak nakal yang telah mencapai umur 8 tahun tetapi belum

mencapai 18 tahun dan belum pernah menikah.

b. Pasal 1 (1) undang-undang pokok perburuhan (undang-undang No.

12 tahun 1948) mendefinisikan anak adalah orang laki-laki atau

perempuan berumur 14 tahun kebawah.10

c. Pasal 45 K.U.H.P mendefinisikan anak yang belum dewasa apabila

berumur 18 tahun.

d. Pasal 330 K.U.H Perdata mengatakan, orang belum dewasa adalah

mereka yang belum mencapai umur genap 21 tahu dan tidak lebih

dahulu telah kawin.11

e. Pasal 7 (1) Undang-undang pokok perkawinan (UU No. 1 Tahun

1974) mengatakan seorang pria hanya di izinkan kawin apabila

telah mencapai usia 19 tahun dan pihak wanita telah mencapai

umur 16 tahun. Penyimpangan atas hal tersebut hanya dapat di

mintakan dispensasi ke pengadilan agama.12

8 Zakaria Ahmad Al-barry, Al-Ahkamul Aulad, h. 114

9 Darwan Prints, Hukum Anak indonesia, Citra Aditya Bakti, Bandung;2003 h.2

10 Lies Sugondo, Pengangkatan Anak menurut Hukum Perdata Nasional yang

Berprespektif HAM, dalam jurnal mimbar hukum, X, edisi 03 Maret, 2007, h. 48 11

Muhammadiyah Amin, Kedudukan Anak diluar Nikah (Sebuah Analisis Perbandingan

Menurut KUH Perdata, Hukum Islam dan KHI), dalam jurnal mimbar hukum, X, edisi 42 Mei-

Juni, 1999, h.20 12

M Ahmad Tihani dan Sohari Sahrani, Fiqih Munakahat (Kajian Fiqih Nikah Lengkap),

Jakarta: Rajawali Press, 2009, h.46

19

f. Pasal 1 UU Perlindungan Anak (UU No.23 Tahun 2002)

menyebutkan anak adalah seorang yang belum berusia 18 tahun,

termasuk anak yang masih dalam kandungan.

2. Definisi anak sah

Definisi anak sah dalam hukum islam yaitu anak-anak yang lahir dari

perkawinan yang sah, yang nanti anak tersebut menyandang nama

ayahnya.13

Atau dapat dikatakan bahwa anak sah adalah anak yang

mempunyai hubungan kebapakan dengan seorang lelaki yang berstatus

sebagai suami dari wanita yang melahirkannya (ibunya).14

Menurut imam syafi‟i barang siapa yang kawin dengan seorang

wanita, lalu wanita itu melahirkan anak, maka anak tersebut bertemu

nasabnya dengannya, dan tidak terhapus nasab (keturunannya) itu kecuali

dengan li‟an. Hal ini berarti, anak sah menurut imam syafi‟i adalah anak

yang dilahirkan dalam ikatan perkawinan yang sah, kecuali apabila suami

melakukan pengingkaran terhadap anak, melalui lembaga li‟an.

Dalam pandangan hukum islam, ada empat syarat supaya nasab anak

itu di anggap sah, yaitu :

1) Kehamilan bagi seorang istri bukan hal yang mustahil, artinya normal

dan wajar untuk hamil. Imam hanafi tidak mensyaratkan seperti ini,

menurut beliau meskipun suami isteri tidak melakukan hubungan

seksual, apabila anak lahir dari seorang istri yang dikawini secara sah,

maka anak tersebut adalah anak sah;

2) Tenggang waktu kelahiran dengan pelaksanaan perkawinan sedikit-

dikitnya enam bulan sejak perkawinan dilaksanakan. Tentang ini

terjadi ijmak para fukaha sebagai masa terpendek dari suatu

kehamilan;

3) Anak yang lahir itu terjadi dalam waktu kurang dari masa sepanjang

kehamilan. Tentang hal ini masih di perselisihkan oleh para fukaha;

13

Abdur Rahman I. Doi, Karakteristik Hukum Islam dan Perkawinan, Jakarta: PT. Raja

Grafindo Persada, 1996, h.342 14

Ichtijanto, Status Hukum dan Hak-hak Anak Menurut Hukum Islam, Mimbar Hukum,

No 46 Th, XI, Jakarta: Al-Hikmah dan Ditbinbapera Islam, 2000, h.12

20

4) Suami tidak mengingkari anak tersebut melalui lembaga lian. Jika

seorang laki-laki ragu tentang batas minimal tidak terpenuhi dalam

masa kehamilan atau batas maksimal kehamilan terlampaui, maka ada

alasan bagi suami untuk mengingkari anak yang dikandung oleh

istrinya dengan cara lian.15

Pernikahan merupakan satu-satunya jalan untuk mendapatkan anak

yang sah menurut hukum islam dan legal menurut hukum positif. Maka

anak kandung adalah keturunan yang mempunyai hak penuh menerima

seluruh hak ayah ibu. Hubungan ini di dasarkan kepada tali

penghubungnya yang datang dari allah sebagai pencipta.

Anak yang sah mempunyai kedudukan tertentu terhadap keluarganya,

orang tua berkewajiban untuk memberi nafkah. Anak yang sah merupakan

tumpuan harapan orang tuanya dan sekaligus menjadi penerus

keturunannya.

3. Status dan Kedudukan Anak Sah

Penetapan asal usul anak dalam perspektif hukum islam memiliki arti

yang sangat penting, karena ada penetapan itulah dapat di ketahui

hubungan nasab antara anak dengan ayahnya. Kendatipun pada hakikatnya

setiap anak lahir berasal dari sperma seorang laki-laki dan sejatinya harus

menjadi ayahnya, namun hukum islam memberikan ketentuan lain.

Seorang anak dapat dikatakan sah memiliki hubungan nasab dengan

ayahnya jika terlahir dari perkawinan yang sah. Sebaliknya anak yang lahir

diluar perkawinan yang sah, tidak dapat di sebut dengan anak yang sah,

biasa di sebut anak zina atau anak diluar perkawinan yang sah dan ia

hanya memiliki hubungan nasab dengan ibunya.

Asal-usul anak adalah dasar untuk menunjukan adanya hubungan

nasab (kekerabatan) dengan ayahnya. Kebanyakan ulama berpendapat

bahwa anak yang lahir sebagai akibat zina dan/lian, hanya mempunyai

hubungan kekerabatan dengan ibu yang melahirkannya menurut

15

Abdul Manan, Aneka Masalah Hukum Perdata Islam di Indonesia, (Jakarta: Kencana

Prenada Media Group, 2006), cet.1 , h.79

21

pemahaman kaum sunni. Lain halnya pemahaman kaum syiah, anak zina

dan lian tidak mempunyai hubungan kekerabatan baik ayah maupun ibu

yang melahirkannya, sehingga tidak dapat menjadi ahli waris kedua orang

tuanya. Namun demikian, di negara republik indonesia tampak

pemberlakuan berbagai sistem hukum dalam masyarakat muslim.16

Ada beberapa istilah yang berkaitan dengan anak dalam islam, di

antaranya adalah :

1. Anak kandung

Anak kandung berarti anak sendiri yakni anak yang di lahirkan

oleh seorang ibu dari suaminya yang sah berdasarkan perkawinan

yang memenuhi syarat. Anak kandung mempunyai kedudukan tertentu

terhadap keluarga. Orang tua berkewajiban atas nafkah hidup,

pendidikan, pengawasan dalam ibadat dan akhlak anak dalam

kehidupan sampai ia dewasa. Setelah anak itu dewasa, anak harus

dapat berdiri sendiri. Apabila anak masih sekolah, maka ia di biayai

orang tuanya sampai pendidikannya selesai. Disamping itu anak

mendapat warisan dari orang tuanya.17

Adapun hak hak anak kandung, sebagai berikut:

a. Keutamaan/ Prioritas dalam menerima harta warisan, dengan

pengertian bahwa anak kandung adalah manusia-manusia yang

paling dekat kepada ibu bapak mereka dan tidak terdapat

manusia lainnya yang dapat menggeser hak mereka. Ketentuan

ini di dapatkan antara lain dalam Qs. Al-Nisa (4) : 11-12 dan

ayat 176. Namun hak anak kandung untuk mendapatkan warisan

dan hak atas wasiat dapat terhalang apabila terjadi pembunuhan

yang dilakukan anaknya terhadap orang tuanya. Hilangnya hak

mendapat warisan bagi pembunuh yang membunuh pewarisnya

di dasarkan pada sebuah hadist, yaitu : “tidak ada hak

16

Zainuddin Ali, Hukum Perdata Islam di Indonesia, (Jakarta: Sinar Grafika, 2006), cet.I,

h.62 17

Fuad Mohd. Fachruddin, Masalah Anak dalam Hukum Islam, (Jakarta: CV. Pedoman

Ilmu Jaya, 1991), cet ke-2, h.36

22

sedikitpun bagi pembunuh dari harta warisan” dalam hadist

nabi yaitu “ tidak ada hak atas wasiat bagi seorang

pembunuh”. Dalam madzhab syafii, pembunuhan yang

menghalangi hal waris adalah semua jenis pembunuhan, baik

langsung maupun dengan sebab. Dengan alasan bahwa

menghalangi hak waris si pembunuh itu di maksudkan untuk

syadz al-dzariah (menutup jalan kejahatan) dan untuk

menghalangi si pewaris mempercepat dalam mendapatkan

warisan.18

Begitu pula, apabila si anak berpindah agama

(murtad) maka hilanglah hak warisnya berdasarkan hadist

bahwa “orang kafir tidak dapat mewarisi harta pusaka orang

muslim dan orang muslim tidak dapat mewarisi harta pusaka

orang kafir” (H.r. Muslim dari Usamah Ibn Zayd).

b. Anak-anak kandung mempunyai kedudukan yang sama dalam

arti kasih sayang ibu bapak terhadap mereka hendaklah sama.

Yakni jangan melebihkan yang satu dari yang lain hingga

menimbulkan dengki dan hasut antara mereka bahkan akan

menjelmakan benci sebahagian dari mereka terhadap ibu bapak

mereka sendiri. Oleh sebab itu pula tidak boleh memberikan

wasiat kepada salah satu anak. Namun ada sesuatu sebab

umpamanya seorang anak itu gila atau cacat boleh di berikan

wasiat kepadanya bila di setujui oleh anak-anak yang lain.

c. Jangan di bunuh anak-anak kandungmu itu karena takut lapar

atau tidak mendapatkan makanan untuk mereka. Allah

mneyertai lahirnya seorang makhluk itu dengan memberinya

rezekinya yang berarti allah tidak melepaskan perhatian kepada

siapa pun walaupun makhluk yang melata. Tetapi manusia juga

harus mempunyai tanggung jawab dalam arti harus berusaha,

berfikir, bekerja dan tolong menolong dalam segi kehidupan,

18

Abu Ishaq Al-Syirazi, Al-Muhadzab Fi Fiqh al-Syafi‟i, jilid II, (Mesir; t.p., t.th), h. 24-

25.

23

hingga islam mengatakan jika terdapat seorang muslim

kelaparan maka tanggunh jawabnya adalah atas pundak seluruh

masyarakat. Sebagaimana Allah Swt berfirman dalam Qs Al-

An‟am (6): 151 dan Qs. Al-Isra (17):31

d. Anak kandung berhak untuk dapat hidup, tumbuh, berkembang

dan mendapatkan nafkah hidup, pendidikan dan bimbingan

sebagai hak asasi mereka yang di bebankan atas ibu bapak

mereka namun sesuai kesanggupan mereka. Anak-anak terlepas

dari status mereka, tetap memiliki hak-hak mereka yang termuat

dalam Undang-undang No. 23 Tahun 2002 tentang perlindungan

anak yaitu pada bab III mengenai hak dan kewajiban anak pasal

4 sampai dengan pasal 19.

e. Anak kandung merupakan mahram yang tidak boleh dikawini

bagi ibu bapaknya dan ia boleh hidup bersama di dalam satu

rumah, sebab batas aurat antara mereka sesama mereka tetap

berlainan dengan ketentuan aurat antara mereka dengan orang

lain/yang tidak mahram. Sang anak bisa memakai nama

bapaknya.

f. Ketentuan mengenai perkawinan, perceraian dan adanya anak

dengan segala aspeknya dijelaskan Allah Swt secara mendetail

dalam Qs. Al-Baqarah (2) : 221-224.

g. Ayah, ibu dan anak merupakan pokok dasar dari masyarakat

terutama masyarakat islam yakni anak adalah tangga pertama di

dalam menyusun ummat. Dari sang anak timbulnya kekuatan

islam, menjadi pondasi untuk menegakkan islam. Hendaklah

pada diri anak-anak itu terdapat lima kekuatan yang berupa;

kekuatan jasmani, harta benda, ilmiah, rohaniah dan

persatuan/persaudaraan.19

19

Masyrofah, Status Anak Menurut Perspektif Hukum Islam, Ahkam No. 1, Vol. XI 2011, h. 123

24

2. Anak angkat

Adopsi adalah pengangkatan anak oleh seseorang dengan

maksud untuk menganggapnya sebagai anaknya sendiri. Syariat

islam mengharamkan adopsi anak yang dahulu berlaku pada masa

jahiliyah. Rasulullah SAW sebelum diutus menjadi nabi pernah

mengadopsi Zaid bin Haritsah sehingga panggilannya menjadi

Zaid bin Muhammad. Akan tetapi pengadopsian ini di batalkan

setelah Allah SWT berfirman dalam Q.S Al Ahzab ayat 4 dan 5

yang berbunyi :

Artinya : Allah sekali kali tidak menjadikan bagi seseorang

dua buah hati dalam rongganya; dan dia tidak menjadikan isrti-

istrimu yang kamu zhihar20

itu debagai ibumu, dan dia tidak

menjadikan anak-anak angkatmu sebagai anak kandungmu

(sendiri). Yang demikian itu hanyalah perkataanmu dimulutmu

saja. Dan allah mengatakan yang sebenarnya dan dia

menunjukan jalan (yang benar). Panggilah mereka (anak-anak

angkat itu) dengan (memakai) nama bapa-bapa mereka; itulah

yang lebih adil pada sisi Allah, dan jika kamu tidak mengetahui

bapak-bapak mereka, maka (panggilah mereka sebagai) saudara-

saudaramu seagama dan maula-maulamu.21

Dan tidak ada dosa

atasmu terhadap apa yang kamu khilaf padanya, tetapi (yang ada

dosanya) apa yang di sengaja oleh hatimu. Dan adalah Allah

maha pengampun lagi maha penyayang.

Hak keperdataan yang di miliki anak adopsi terhadap orang

tuanya hanya sebatas hak nafkah dan pemeliharaan, tidak

termasuk hak nasab dan hak waris. Hak nasab anak adopsi adalah

20

Zhihar adalah perkataan seseorang suami kepada istrinya: punggungmu haram bagiku

seperti punggung ibuku atau perkataan lain yang sama maksudnya. Adalah menjadi adat kebiasaan

bagi orang arab jahiliyah bahwa bila dia berkata demikian kepada Istrinya maka Istrinya itu haram

baginya untuk selama lamanya. Tetapi setelah islam datang, maka yang haram umtuk selama-

lamanya itu dihapuskan dan istri-istri itu kembali halal baginya dengan membayar kifarat (denda) 21

Maula-maula ialah seorang hamba sahaya yang sudah dimerdekakan atau seorang yang

telah dijadikan anak angkat, seperti salim anak angkat Huzaifah, dipanggil maula Huzaifah.

25

kepada orang tua kandungnya, sekalipun anak tersebut telah di

adopsi oleh keluarga lain melalui perantara pengadilan, namun

tidak dapat menciptakan hubungan nasab baru atau menghapus

nasabnya, sebagaimana yang dijelaskan pada ayat di atas.

Demikian pula halnya dengan hak waris, hanya saja anak adopsi

memiliki peluang mendapat wahiat wajibah dari orang tua yang

mengadopsinya, sebagaimana yang diatur dalam pasal 209 ayat

(2) Kompilasi Hukum Islam yang berbunyi; terhadap anak angkat

yang tidak menerima warisan diberi washiyat wajibah sebanyak-

banyaknya 1/3 dari harta warisan orang tua angkatnya.

3. Anak temuan atau anak pungut (al-laqith);

Menurut Bahasa al-laqith disebut juga al-manbuz yaitu

seorang anak yang di tinggalkan orang tua nya dijalan. Sa‟id Abu

jaib mengartikan al-laqith adalah seorang anak yang ditemukan

dijalan, dan tidak diketahui orang tuanya.22

Sedangkan menurut

istilah ada beberapa definisi yang diberikan oleh para fuqaha,

yaitu :

Menurut ulama mazhab syafi‟I al-laqith adalah : seseorang

anak yang dalam keadaan hidup dibuang keluarganya karena

takut kemiskinan atau menghindari dari tuduhan zina”. Imam

nawawi dalam kitab Raudhatu ath-Tahlibin mendefinisikan anak

temuan adalah “anak-anak kecil (belum baligh berakal ) yang

disia-siakan oleh orang tua tanpa mengasuhnya (bapak, ibu, kakek

atau kerabat)”. Malikiyah mendefinisikan “seorang anak kecil

yang tidak di ketahui orang tuanya dan kerabatnya.” Dan

Hanabilah mendefinisikan al-laqith adalah “seorang anak yang

22

Ahmad Kamil dan Fauzan, Hukum Perlindungan dan Pengangkatan Anak di

Indonesia, (Jakarta: PT Raja Grafindo Persada, 2008), h.168

26

tidak diketahui nasabnya atau anak yang tersesat dijalan, diantara

masa kelahirannya sampai masa mumayyiz.23

Secara sederhana dapat dipahami bahwa al-laqith adalah

seorang anak yang hidup, yang dibuang keluarganya karena

merasa takut akan kemiskinan, atau karena lari karena tuduhan.

Pengertian ini dilhat sebab anak dibuang. Anak tersebut dibuang

disebabkan dua hal. Pertama, karena tidak sanggup mendidik dan

menafkahinya. Dan yang kedua, karena takut adanya tuduhan

yang menyangkut harga dirinya. Dari definisi ini para fuqaha

sepakat bahwa anak yang tidak diketahui keberadaan keluarganya

adalah kategori al-laqith, sedangkan Hanabilah dan Syafi‟iyah

menambahkan Batasan umur, yaitu di mulai sejak ia lahir sampai

masa tamyiz24

.

Rukun al-laqith ada tiga yaitu; mengambil anak yang

dibuang, anak yang dibuang, orang yang menemukan dan

mengambil anak tersebut. Imam Nawawi mengemukakan anak

tersebut agar dia bisa mengasuhnya yaitu:25

1. Orang tersebut harus cakap hukum (taklif)

2. Merdeka, maka budak tidak diperbolehkan kecuali dapat

izin dari tuannya

3. Islam (seagama) antara anak tersebut dengan pengasuhnya

4. Adil

Memelihara kehidupannya, berarti menghilangkan

kesulitan semua orang, karena para fuqaha telah sepakat bahwa

hukum seseorang yang menemukan anak kemudian

mengambilnya adalah wajib kifayah. Selain itu, anak adalah

23

Mumayyiz adalah anak yang sudah mencapai usia dimana seorang anak sudah mulai

bisa membedakan mana hal yang bermanfaat baginya dan mana hal yang membahayakan dirinya,

sebagian ulama menyatakan bahwa pada usia ini seorang anak memiliki kemampuan dalam

otaknya untuk bisa menggali arti suatu hal. 24

Tamyiz adalah seorang anak dapat membedakan (antara yang baik dan yang buruk dan

sebagainya) 25

Ahmad kamil dan Fauzan, Hukum Perlindungan dan Pengangkatan Anak di Indonesia,

(Jakarta: PT Raja Grafindo Persada, 2008), h.169-170.

27

seorang manusia yang wajib dijaga jiwanya, seperti ketika ada

orang yang sangat membutuhkan makanan, kita wajib

membantunya. Maka hal ini sama dengan kaitannya dengan Al-

laqith, ulama sepakat bahwasanya mewajibkan bagi yang

menemukannya untuk mengambil jika tidak ada orang lain selain

dia.26

4. Anak Syubhat

Adapun yang dimaksud dengan percampuran syubhat adalah

adalah seorang laki-laki mencampuri seorang wanita lantaran

tidak tahu bahwa wanita tersebut haram di campuri. Hubungan

syubhat ini ada dua macam : syubhat dalam akad dan syubhat

dalam tindakan (perbuatan). Anak yang dilahirkan melalui

hubungan syubhat merupakan anak yang sah sebagaimana halnya

dengan anak yang lahir dalam perkawinan yang sah, tanpa ada

perbedaan sedikitpun, baik itu syubhat akad maupun syubhat

tindakan. Jadi, siapa saja yang mencampuri seorang wanita dalam

keadaan mabuk, mengigau, gila, dipaksa, atau melakukannya

sebelum usia baligh atau mengira bahwa wanita itu istrinya

ternyata bukan , lalu wanita itu melahirkan seorang anak, maka

anak itu dikaitkan dengan laki-laki yang mencampuri perempuan

tersebut.27

Berbeda dengan penjelasan di atas, dalam kitab al-Ahwal al-

Ayakhsiyyah karangan Muhyidin sebagaimana dikutip oleh

Muhammad Jawad Mughniyah di sebutkan bahwa nasab tidak

bisa di tetapkan dengan jenis ke-syubhat-an manapun kecuali

apabila laki-laki yang melakukan hubungan syubhat mengakui

anak tersebut sebagai anaknya. Sebab dialah yang paling tau

26

Ahmad kamil dan Fauzan, Hukum Perlindungan dan Pengangkatan Anak di Indonesia,

(Jakarta: PT Raja Grafindo Persada, 2008), h.169-170. 27

Muhammad Jawad Mughniyah, Fikih Lima Mazhab; Ja‟fari, Hanafi, Syafi‟I, Hambali

(terjemahan Masykur A. B, dkk) (Jakarta:Lentera,1999), h.390.

28

tentang dirinya. Hal ini juga di ungkapkan oleh Abdul Manan,

bahwa anak syubhat tidak memiliki nasab kepada laki-laki yang

menghamili ibunya kecuali laki-laki tersebut tidak mengingkari

atau mengakui sebagai anaknya. Jika hal itu terjadi, maka nasab

anak itu terhubung kepada laki-laki tersebut.28

5. Anak zina dan anak lian

Dalam kitab ahkamul-Mawaarits fil-Fiqhil-Islami disebutkan :

أةغٛر َكبح شرعٙ, أ ثًرة انعال قت االثًت بٍٛ انرجم ٔانًر ٔنذ انسَبْٕ انًٕنٕد يٍ

“Anak yang lahir karena perbuatan zina adalah anak yang

dilahirkan bukan dari hubungan nikah yang sah secara syar‟i

atau dengan kata lain, buah dari hubungan haram antara laki-

laki dan wanita.”

Senada dengan pengertian diatas, dalam tulisan yang

berjudul Aneka Masalah Hukum Perdata Islam di Indonesia,

Abdul Manan menjelaskan bahwa :

“anak luar kawin adalah anak yang dilahirkan oleh seorang

perempuan, sedangkan perempuan itu tidak berada dalam ikatan

perkawinan yang sah dengan pria yang menyutubuhinya.

Sedangkan pengertian diluar kawin adalah hubungan seorang

pria dengan seoramng wanita yang dapat melahirkan keturunan,

sedangkan hubungan mereka tidak dalam ikatan perkawinan

yang sah menurut hukum positif dan agama yang di peluknya.”29

Jika wanita yang melakukan perbuatan zina tersebut tidak

memiliki suami atau tidak sedang dalam masa “iddah, ada

beberapa pendapat mengenai nasab dari anak yang dikandung

oleh wanita tersebut. Pendapat pertama mengatakan bahwa anak

28

Abdul Manan, Mimbar Hukum: Masalah Pengakuan Anak dalam Hukum Islam dan

Hubungannya dengan Kewenangan Pengadilan Agama, No. 59 THN.XIV (Jakarta:Yayasan al-

Hikmah, 2003), h. 113. 29

Abdul Manan, Aneka Masalah Hukum Perdata Islam di Indonesia, Penerbit Kencana, Jakarta, 2008, h.80

29

tersebut dapat dinasabkan kepada laki-laki yang datang dan

mengakuinya sebagai anak dan bukan hasil dari perbuatan zina

dengan ibu si anak. Sebaliknya, jika laki-laki itu berkata dan

mengakui bahwa bahwa anak itu adalah anaknya dari perbuatan

zina dengan ibu si anak, jumhur ulama berpendapat, anak itu tidak

bisa di nasabkan kepadanya. Sebab, nasab atau keturunan adalah

sebuah karunia, dan itu tidak bisa diperoleh dari perbuatan tercela.

Akan tetapi, balasan yang sesuai untuk perbuatan zina adalah

azab.

Sedangkan Ishaq bin Rahawaih, Ibnu Taimiyah, dan Ibnul

Qayyim berpendapat bahwa anak yang lahir karena perbuatan

zina adalah keturunan orang yang mengaku, sebab pada

kenyataanya ia memang berbuat zina dengan ibu si anak,

sebagaimana penetapan nasab anak itu kepada ibunya. Penetapan

itu dimaksudkan agar si anak tidak terlantar, tidak mendapat

mudharat, dan tidak terkena aib karena perbuatan yang tidak ia

lakukan. Sebab, orang yang tidak berdosa tidak akan memikul

dosa orang lain.30

Hukum islam menjelaskan bahwa melakukan hubungan

kelamin antara laki-laki dengan perempuan tanpa ada ikatan

perkawinan yang sah disebut zina. Hubungan kelamin tersebut

tidak dibedakan antara belum menikah, sudah bercerai ataupun

masih dalam ikatan perkawinan dengan orang lain. Hal ini

berbeda dengan apa yang diatur dalam hukum perdata, namun

dalam hukum islam ada istilah dan hukuman yang berbeda antara

pelaku zina yang sudah menikah dengan pelaku zina yang belum

menikah.

Zina yang dilakukan oleh orang yang telah atau pernah

menikah disebut dengan zina muhsan dan hukumnya di ranjam

30

Komite Fakultas Syariah Universitas Al-Azhar, Hukum Waris, Penerbit Senayan Abadi Publishing, Jakarta Cet. III 2011, h.402

30

sampai mati. Zina yang dilakukan oleh orang yang belum

menikah disebut dengan zina ghairu muhsan. Hukum islam tidak

menganggap bahwa zina ghairu muhsan yang dilakukan oleh

orang yang belum menikah itu sebagai perbuatan biasa,

melainkan tetap di anggap sebagai perbuatan zina yang harus

dikenakan hukuman, dan hukumannya adalah dicambuk 100 kali.

Anak yang dilahirkan akibat zina ghairu muhsan disebut anak luar

perkawinan atau anak zina.31

Dalam pasal 100 KHI telah dijelaskan tentang nasab anak

diluar perkawinan, yang berbunyi :

Pasal 100

Anak yang lahir di luar perkawinan hanya mempunyai

hubungan nasab dengan ibunya dan keluarga ibunya.

Anak Li’an

Al-li‟an berasal dari kata al-la‟n. ini karena orang yang

melakukan li‟an berkata pada kali kelima, “sesungguhnya laknat

Allah SWT menimpanya, jika ia termasuk orang-orang yang

berdusta.” Tapi ada juga yang mengartikannya dengan al-ib‟ad

(menjauhkan). Kedua pihak yang saling melaknat disebut al-

ib‟ad, karena li‟an berdampak dosa dan menjauhkan, selain

karena salah satu pihak pasti berdusta sehingga dia terlaknat. Ada

juga yang menyimpulkan karena setiap pihak menjauhi

pasangannya dengan status haram (berpasangan lagi) selama-

lamanya.32

Prof. Dr. Ahmad Syarifuddin menyebutkan bahwa Li‟an

adalah sumpah yang diucapkan seorang suami yang menuduh

isterinya melakukan zina dan tidak mendatangkan empat orang

saksi selain dirinya sendiri, sumpah tersebut dilakukan sebanyak

31

Neng Djubaedah, Perzinaan dalam Peraturan Perundang-undangan di Indonesia

ditinjau dari Hukum Islam (Jakarta: Kencana Prenada Media Group, 2010), h.131-137. 32

Sayyid Sabiq, Fikih Sunnah, jilid 2 (terjemahan asep sobari, dkk), (Jakarta: Al-

I‟tishom, 2008), h.483

31

empat kali dan dikali ke-5 diiringi dengan ucapan “laknat Allah

atasku jika sumpah yang aku lakukan adalah dusta”dan sang

isteri juga di beri kesempatan menolak li‟an suaminya dengan

bersumpah sebanyak empat kali dan di kali ke-5 diiringi dengan

ucapan “laknat Allah atasku jika kesaksian dan sumpah yang

dilakukan suamiku adalah benar.”Apabila kesaksian itu telah

dilaksanakan maka hakim akan menceraikan mereka, menafikan

ikatan nasab anak itu dari suaminya, dan menjadikan anak itu

bernasab pada ibunya.33

Sumpah li‟an adalah sumpah yang diucapkan oleh suami

setelah menuduh istrinya berzina, sebanyak empat kali bahwa

dirinya benar, dan disusul dengan sumpah kelima bahwa laknat

Allah SWT akan menimpanya jika dia berdusta. Di pihak lain istri

juga bersumpah jika menolak tuduhan suami tersebut, dengan

empat kali sumpah bahwa suaminya benar benar berdusta, dan

disusul sumpah kelima, bahwa dia bersedia dimurkai Allah SWT

jika suaminya benar. Ayah yang tidak mengakui anaknya, dan itu

merupakan dampak langsung dari li‟an, maka putuslah nasab

anak tersebut dari ayahnya, sehingga gugurlah hak nafkah darinya

dan tidak lagi saling mewarisi. Anak tersebut dinasabkan kepada

ibunya, sehingga anak dan ibu tersebut saling mewarisi.34

B. Status anak menurut Hukum Positif

1. Menurut Kompilasi Hukum Islam

Dalam sejarah perkembangan hukum islam di indonesia, kompilasi

hukum islam (KHI) sebagai realisasi mazhab indonesia. Fiqh ini sebagai

hasil dari pembaruan hukum islam di indonesia dan muncul karena adanya

pandangan bahwa ada pemaksaan adat istiadat yang tidak cocok dengan

33 https://www.academia.edu/3790881/makalah_hukum_waris_anak_zina_dan_lian

diakses pada pukul 20.51 Hari Sabtu, 24 Agustus 2019 34

Sayyid Sabiq, Fikih Sunnah, jilid 2 (terjemahan asep sobari, dkk), (Jakarta: Al-

I‟tishom, 2008), h.483

https://www.academia.edu/3790881/makalah_hukum_waris_anak_zina_dan_lian

32

kepribadian bangsa indonesia adalah sebuah kesalahan.35

Oleh karenanya,

Hukum Islam di nyatakan sebagai hukum yang hidup di masyarakat Islam

Indonesia.

Dalam pasal 99 Kompilasi Hukum islam (KHI) dinyatakan bahwa

anak yang sah adalah :

a. Anak yang di lahirkan dalam atau akibat perkawinan yang sah

b. Hasil pembuahan suami istri yang sah di luar rahim dan di lahirkan

oleh istri tersebut.36

Berdasarkan pasal tersebut bahwa anak yang sah memiliki dua sifat;

pertama anak sah adalah anak berdasarkan pembuahan antara suami istri

secara alami (hubungan suami istri) dan anak yang dilahirkan berdasarkan

pembuahan suami istri diluar rahim dengan mediasi ilmu kedokteran.

Dengan kata lain, bayi tabung.37

Oleh karena itu, untuk membuktikan bahwa itu adalah anak yang sah

maka diperlukan bukti otentik sebagai asal usul anak. Dalam hal ini,

pengadilan memiliki andil untuk menetapkan status anak trsebut setelah di

verifikasi dan di teliti dengan berbagai bukti lainnya. Hal ini di jelaskan

dalam pasal 103 KHI sebagai berikut :

a. Asal usul seorang anak hanya dapat di buktikan dengan akta kelahiran

atau bukti lainnya;

b. Bila akta kelahiran atau bukti lainnya yang tersebut dalam ayat 1 tidak

ada, maka pengadilan Agama dapat mengeluarkan penetapan tentang

asal usul seorang anak setelah mengadakan pemeriksaan yang teliti

berdasarkan bukti-bukti yang sah;

c. Atas dasar ketetapan pengadilan agama yang tersebut dalam ayat 2,

maka instansi pencatat kelahiran yang ada dalam daerah hukum

35

Nourrouzzaman Shiddiqie, Fiqh Indonesia: Penggagas dan Gagasannya, (Yogyakarta:

Pustaka pelajar, 1997), cet I, h. 231 36

Abdurrahman, Kompilasi Hukum Islam di indonesia, (jakarta: akademika pressindo,

1995), Cet II, h. 137 37

Dedi Supriyadi, dan Mustofa, Perbandingan Hukum Perkawinan di Dunia Islam,

(Bandung: Pustaka Al-Fikriis, 2009), cet 1, h.119

33

pengadilan agama tersebut mengeluarkan akta kelahiran bagi anak

yang bersangkutan.38

Rumusan anak sah bagian kedua merupakan pembaharuan hukum

dalam mengantisipasi kemungkinan terjadinya bayi tabung, ketentuan ini

merupakan legitimasi kebolehan menggunakan teknologi kedokteran

dalam hal konsepsi (pembuahan) janin (anak) dalam kandungan. Menurut

ketentuan ini dapat diketahui bahwa:

a. Pembuahan anak diluar rahim itu sah di bolehkan

b. Pembuahan itu berasal dari sperma suami istri yang sah dan di

lahirkan oleh istri itu sendiri

c. Tidak di benarkan menggunakan atau menyewa rahim perempuan

lain.39

Adapun rumusan anak sah dalam point a sama persis dengan rumusan

dalam undang-undang perkawinan, yang dapat di tarik pengertian,

bahwa anak sah adalah anak yang dilahirkan dalam perkawinan dan

sebagai akibat perkawinan yang sah.

2. Menurut kitab Undang-undang Hukum Perdata

Di jelaskan dalam pasal 330 Kitab Undang-undang Hukum perdata,

mengatakan orang belum dewasa adalah mereka yang belum mencapai

umur 21 tahun dan tidak lebih dahulu telah kawin. Jadi anak adalah setiap

orang yang belum berusia 21 tahun dan belum menikah. Seandainya

seorang anak telah menikah sebelum umur 21 tahun kemudian bercerai

atau ditinggal mati oleh suaminya sebelum genap umur 21 tahun, maka ia

tetap dianggap sebagai orang yang telah dewasa bukan anak-anak.40

3. Menurut Undang-undang Hak Asasi Manusia Anak

Menurut pasal 1 butir 5 Undang-undang Nomor 39 Tahun 1999

tentang Hak Asasi Manusia adalah sebagai berikut :

38

Dedi supriyadi h.119-120 39

Sidik Tono, dan Amir Mualim, Peradilan Agama dan Kompilasi Hukum Islam dalam

tata Hukum Indonesia,(yogyakarta: UI Press, 1999), cet II, h.106 40

Subekti dan Tjitrosudibio, Kitab Undang-undang Hukum Perdata, (Jakarta : PT.

Pradnya Paramita, 2002), h.90

34

“Anak adalah setiap manusia yang berusia di bawah 18 (delapan belas)

tahun dan belum menikah, termasuk anak yang masih dalam kandungan

apabila hal tersebut demi kepentingannya”.41

Di dalam Undang-Undang Nomor 39 Tahun 1999 terdapat sepuluh

macam HAM yang ada dan berlaku di Indonesia pada umumnya dan

merupakan penegasan bermacam HAM yang sebelumnya tercantum

didalam UUD 1945, macam-macam HAM tersebut ialah:42

a. Hak Hidup (Pasal 9)

b. Hak Berkeluarga dan melanjutkan keturunan (Pasal 10)

c. Hak Mengembangkan diri (Pasal 11-16)

d. Hak Memperoleh Keadilan (17-19)

e. Hak Atas Kebebasan Pribadi (Pasal 20-27)

f. Hak Atas Rasa Aman (Pasal 28-35)

g. Hak Atas Kesejahteraan (Pasal 36-42)

h. Hak Turut Serta Dalam Pemerintahan (Pasal 43-44)

i. Hak Wanita (Pasal 45-51)

j. Hak Anak (Pasal 52-66)

Diantara sepuluh macam HAM diatas ada satu HAM yang

memiliki porsi perhatian yang lebih banyak dari yang lain, yaitu Hak

Anak. Hak anak diberikan porsi sebanyak 14 pasal yang mengatur dan

melidungi Hak anak tersebut.

Sebagaimana yang tercantum didalam UU Nomor 39 Tahun 1999,

pada Pasal 52 Tentang Hak Anak, yang dimaksud Hak anak ialah “Hak

anak adalah hak asasi manusia dan untuk kepentingannya hak anak itu

diakui dan dilindungi oleh hukum sejak anak dalamkandungan”. Di

Indonesia definisi Hak Anak itu sendiri diperjelas di dalam UU Nomor

39 Tahun 1999 Pasal 1, butir 12 Tentang Perubahan UU Nomor 23

Tahun 2002 Tentang Perlindungan anak, yaitu: Hak Anak adalah bagian

dari Hak Asasi Manusia yang wajib dijamin, dilindungi, dan dipenuhi

41

Undang-undang HAM Nomor 39 tahun 1999, (Jakarta : Asa Mandiri, 2006), h. 5 42

M. Nasir Djamil, Anak bukan untuk di Hukum, (jakarta : sinar grafika, 2013), h.8

35

orang tua, keluarga, masyarakat, negara, pemerintahan, dan

pemerintahan daerah.

Definisi dari kata anak itu sendiri menurut Konvensi Hak Anak

yang disahkan oleh Majelis Umum Perserikatan Bangsa-bangsa, pada

tanggal 20 November 1989 didefiinisikan sebagai berikut, sebagaimana

yang tercantum didalam Pasal 1 Konvensi Hak Anak yaitu: “Yang

dimaksud anak dalam konvensi ini adalah setiap manusia yang berusia

dibawah delapan belas tahun, kecuali berdasarkan undang-undang yang

berlaku bagi anak-anak ditentukan bahwa usia dewasa dicapai lebih

awal”. Bahkan menurut UU No 23 Tahun 2002 seseorang didefinisikan

sebagai anak dimulai dari sejak didalam kandungan.

Hak Anak yang sekarang kita rasakan tidaklah muncul begitu saja,

butuh proses yangcukup panjang hingga menjadi Hak Anak yang kita

rasakan sekarang. Proses yang panjang tersebut dapat berupa

pertemuan, ataupun konvensi tingkat dunia, yang diadakan oleh tokoh,

organisasi dunia bahkan PBB sendiri. Terkadang bahkan butuh jatuh

korban anak yang cukup banyak barulah terpikirkan oleh tokoh dan

organisasi dunia.

Pertemuan besar dan kecil menjadi batu lompatan penegakan Hak

Anak diseluruh dunia, termasuk Indonesia. Setelah diperjuangkan

secara Internasional para aktivis dan pejuang ham lalu membuat

rancangan aturan dan Undang-undang yang mereka buat untuk

melindungi Hak Anak di negara mereka masing-masing. Sehingga

setiap negara memiliki sejarah Hak Anak yang berbeda. Secara umum

dikarenakan kita berada di Indonesia maka sejarah Hak Anak yang

mempengaruhi kita ialah sejarah Hak Anak Internasional dan sejarah

Hak Anak nasional.

Indonesia sebagai salah satu pihak yang turut melakukan

penandatanganan KHA di PBB turut mengembangkan danmenerapkan

Hak Anak dan menyadurkannya kedalam konstitusi nasional. Berikut

36

rangkaian peristiwa yang merupakan reaksi Indonesia setelah turut

menandatangani KHA di PBB: 43

1. 1979 : Indonesia mengeluarkan Undang-undang Nomor 4 Tahun

1979 Tentang Kesejahteraan Anak;

2. 1990 : Indonesia menandatangani KHA di markas besar PBB di

New York;

3. 1990 : Indonesia meratifikasi KHA melalui Kepres No. 36 Tahun

1990 tanggal 25 Agustus 1990;

4. 1990 : 2 September 1990, KHA disepakati sebagai hukum

international;

5. 1997 : Indonesia mengeluarkan UU No. 3/1997 Tentang

Pengadilan Anak;

6. 1999 : Undang-undang Nomor 20 Tahun 1999 Tentang Ratifikasi

Konvensi ILO 138 tentang Usia Minimum untuk diperbolehkan

Bekerja;

7. 1999 : Indonesia mengeluarkan UU No. 30 Tahun 1990 oleh Ham;

8. Undang-undang Nomor 1 Tahun 2000 Tentang Ratifikasi Konvensi

ILO 182 Tentang Pelanggaran dan Tindakan Segera Penghapusan

Bentuk-bentuk Pekerjaan Terburuk untuk Anak.

9. 2002 Indonesia mengeluarkan UUPA (Undang-undang

Perlindungan Anak) No. 23 Tahun 2002 yang terdiri dari 14 Bab

dan 93 Pasal;

10. Keppres Nomor 87 Tahun 2002 Tentang Rencana Aksi Nasional

Penghapusan Eksploitasi Seksual Komersial Anak (RAN-PESKA);

11. Undang-undang Nomor 12 Tahun 2003 tentang Ketenagakerjaan;

12. Undang-undang Nomor 20 Tahun Tentang Sistem Pendidikan

Nasional;

13. Undang-undang Nomor 23 Tahun 2004 Tentang Penghapusan

Kekerasan dalam rumah tangga;

43

https://www.academia.edu/31133505/Pengertian_Anak_Hak_Anak_dan_Peraturan_Ten

tang_Hak_Anak diakses pada pukul 20.51 Hari Sabtu, 24 Agustus 2019

https://www.academia.edu/31133505/Pengertian_Anak_Hak_Anak_dan_Peraturan_Tentang_Hak_Anakhttps://www.academia.edu/31133505/Pengertian_Anak_Hak_Anak_dan_Peraturan_Tentang_Hak_Anak

37

14. Undang-undang Nomor 12 Tahun 2006: Tentang Kewarganegaraan

Republik Indonesia;

15. Undang-undang Nomor 21 Tahun 2007 Tentang Pemberantasan

Tindak Pidana Perdagangan Orang;

16. Undang!undang Nomor 36 Tahun 2009 Tentang Kesehatan;

17. 2014 : Indonesia mengeluarkan UU Nomor 35 Tahun 2014 yang

merupakan perubahan dan penyempurnaan UU No 23 Tahun 2002

Tentang Perlindungan Anak.

Anak adalah orang yang berumur 18 tahun kebawah termasuk yang

masih berada dalam kandungan (UU No 23 tahun 2002, perlindungan

Anak).

10 Hak Mutlak Anak :

1. Hak Gembira

Setiap anak berhak atas rasa gembira, dan kebahagian seorang anak

itu harus dipenuhi

2. Hak Pendidikan

Setiap anak berhak memperoleh pendidikan yang layak.

3. Hak Perlindungan

Setiap anak berhak mendapatkan perlindungan, dilindungi dari

segala tindak kekerasan dan penganiyaan

4. Hak Untuk memperoleh Nama

Setiap Anak berhak memperoleh nama, sebagai salah satu identitas

anak

5. Hak atas Kebangsaan

Setiap anak berhak diakui sebagai warga negara dan memiliki

kebangsaan, anak tidak boleh apatride (tanpa kebangsaan)

6. Hak Makanan

Setiap anak berhak memperoleh makanan untuk tumbuh kembang

dan mempertahankan hidupnya

7. Hak Kesehatan

38

Setiap anak berhak memperoleh pelayanan kesehatan yang layak,

tanpa diskriminasi, anak harus dilayani dalam kesehatan

8. Hak Rekreasi

Setiap anak berhak untuk rekreasi untuk refreshing, dam anak harus

dilibatkan dalam memilih tempat rekreasi yang mereka inginkan

9. Hak Kesamaan

Setiap anak berhak di perlakukan sama dimanapun dan kapanpun,

tanpa tindak diskrimanasi.

10. Hak Peran dalam Pembangunan

Setiap anak berhak dilibatkan dalam pembangunan negara, karena

anak adalah masa depan bangsa

4 Hak Dasar Anak :

1. Hak hidup

2. Hak Tumbuh Kembang

3. Hak Partisipasi

4. Hak Perlindungan.44

Hak asasi adalah hak-h