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L L E Y

Hernn Troncoso,Larronde

DERECHO DE FAM ILIA

COLECCIN TRATADOS Y MANUALES

Decimoquinta Edicin Actualizac a

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L L E Y

DERECHO DE FAMILIA

DECIMOQUINTA EDICIN ACTUALIZADA

HERNN TRONC OSO LARRONDE

L E G L P UB L I S H I NG


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DERECHO DE FAMILIA

HERNN TRONCOSO LARRONDE

2014 Legal Publishing Chile Miraflores 383, piso I0, Santiago, Chile Telfono: 25105000 www.legalpublishing.ci

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Fondo de Publicaciones de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de Concepcin

Primera Edicin 1984, Segunda Edicin 1987, Tercera Edicin 1992, Cuarta Edicin 1997, Quinta Edicin 2000,

Sexta Edicin 2001, Sptima Edicin 2004

8'

edicin 2006 Lexis Nexis

9'

edicin 2006 Lexis Nexis

10 edicin 2007 Lexis Nexis

11'

edicin 2008 Legal Publishing Chile

12'


13'


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edicin abril 2014 Legal Publishing Ch ile

Tiraje: 500 ejemplares

Impresores: CyC Impresores - San Francisco 1434, Santiago

IMPRESO EN CHILE / PRINTED IN CHILE

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La Ley N 17.336 sobre Propiedad Intelectual prohibe el uso no exceptuado de obras protegidas sin la autorizacin expresa de los titulares de

los derechos de autor. El fotocopiado o reproduccin por cualq uier otro medio o procedimiento, de la presente publicacin, queda expresamente

prohibido. Usos infractores pueden constituir delito.


5/134

NDICE

INTRODUCCIN

Pgina

1. LA FAMILIA ES UN FENMENO NATURAL Y JURDICO

1

2. CARACTERSTICAS DEL DERECH O DE FAM ILIA

1

3.

EV OLUCIN HISTRICA DE LA ORGANIZACIN FAMILIAR EN CHI-

LE

'3

4.

CONCEPTO DE FAMILIA

6

CAPTULO

DEL MATRIMONIO

5. CONCEPTO DE MATRIMONIO

9

6.

DEFINICIN DE MATRIMONIO

10

7.

NATURALEZA JURDICA DEL MATRIMONIO

11

CAPTULO II

LA CONSTITUCIN DEL VINCULO MATRIMONIAL

8.

GENERALIDADES

17

PRRAFO

LAS CONDICIONES DEL MATRIMONIO

9.

ENUMERACIN

17


6/134

I I

N D I C E

Pgina

10. CONDICIONES DE ORDEN FISIOLGICO

8

11. CONDICIONES DE ORDEN PSICOLGICO

0

12. CONDICIONES DE EXISTENCIA Y VALIDEZ

1

PRRAFO II

Los vicios DEL CONSENTIMIENTO EN EL MATRIMONIO

13. GENERALIDADES

23

14. EL ERROR

3

a) Error en la persona fsica

4

b)

Error en el estado civil

4

c)

Error en las cualidades esenciales 5

15. EL ERROR AC ERCA DE LA IDENTIDAD DE LA PERSONA DEL OTRO

CONTRAYENTE

25

16. ERROR ACERCA DE ALGUNA DE LAS CUALIDADES PERSONALES

QUE, ATENDIDA LA NATURALEZA O FINES DEL MATRIMONIO, HA

DE SER ESTIMADA COMO DETERMINANTE PARA O TORGAR EL CON-

SENTIMIENTO . (ART. 8

1 \ f

2 L.M.C. 5

17. LA FUERZA

28

17 Bis. VICIO DEL CONSENTIMIENTO, EL RAPTO 8

PRRAFO III

CAPACIDAD DE LOS CONTRAYENTES

18. GENERALIDADES

29

19. IMPEDIMENTOS DIRIMENTES. (INCAPACIDADES)

9

Clasificacin 9

20. IMPEDIMENTOS DIRIMENTES ABSOLUTOS

0

21. IMPEDIMENTOS DIRIMENTES RELATIVOS.

4

a) Parentesco dentro de ciertos grados: art. 6 de la Ley

de Matrimonio Civil

34

b)

Homicidio: art. 7

de la Ley de Matrimonio. Civil

5


7/134

N D I C E

III

Pgina

22. IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES

35

23. CONSENTIMIENTO DE CIERTAS PERSONAS PARA CONTRAER MA-

TRIMONIO

36

24. CARACTER STICAS DEL CONSENTIMIENTO PARA EL M ATRIMONIO

DE LOS MENORES

36

25. PERSONAS QUE DEBEN PRESTAR EL CONSENTIMIENTO

37

A.

Reglas para los hijos con filiacin determinada

7

B.

Reglas para los hijos cuya filiacin no ha sido determi-

nada respecto de ninguno de los padres

38

26. EL DISENSO

9

27. EFECTOS DE LA FALTA DE CO NSENTIMIENTO O ASENSO

4

A.

Sanciones civiles

0

B.

Sanciones penales

1

28. IMPEDIMENTO DE GUAR DAS

42

29. REQUISITOS DEL IMPEDIMENTO DE GUARDAS

42

30. SANCIN A LA INFRACCIN DEL IMPEDIMENTO

43

31. IMPEDIMENTO DE SEGUNDAS NUPCIAS

43

Sancin

44

32. SITUACIN ESPECIAL DE LA V IUDA

45

PRRAFO IV

CUMPLIMIENTO DE LAS FORMALIDADES LEGALES PARA

LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO

33. GENERALIDADES

46

34. FORMALIDADES ANTERIORES AL MATRIMONIO

47

a)

La manifestacin

47

b)

La informacin

48

Sanciones

49

35. FORMALIDADES COETNEAS A LA CELEBRACIN DEL MATRIMO-

NIO

49


8/134

IV

N D I C E

Pgina

poca de celebracin del matrimonio

49

Oficial competente para autorizar el matrimonio

49

Lugar de celebracin del matrimonio

50

Presencia de testigos

0

Ritualidad de la celebracin del matrimonio

0

36.

MATRIMONIO DE PERSONAS PERTENECIENTES A UNA ETNIA IN-

DGENA, O QUE NO CONOCIEREN EL IDIOMA CASTELLANO, O DE

SORDOMUDOS QU E NO PUDIEREN EXPRESARSE POR ESCRITO

2

37.

MATRIMONIO POR PODER

2

38.

MATRIMONIO CELEBRADO ANTE ENTIDADES RELIGIOSAS DE DE-

RECHOS PBLICO

2

CAPTULO III

DE LA SEPARACIN DE LOS CNYUG ES

39. GENERALIDADES

7

40.

SEPARACIN DE HECHO

58

41.

SEPARACIN JUDICIAL

1

42.

CARACTERSTICAS

DE

LA ACCIN DE SEPARACIN

2

43. EFECTOS DE LA SEPARAC IN JUDICIAL

3

A.

Efectos respecto de los cnyuges

4

B.

Efectos respecto de los hijos

6

44.

REANUDACIN DE

LA VIDA

EN COMN

7

CAPTULO IV

DE LA TERMINACIN DEL MATRIMONIO

45.

ENUMERACIN DE LAS CAUSALES DE TERMINACIN DEL MATRI-

MON IO

9

Muerte natural de uno de los cnyuges

69

Muerte presunta de uno de los cnyuges

70


9/134

NDICE

V

Pgina

TTULO I

DE LA NULIDAD DE MATRIMONIO

46.

NULIDAD DE MATRIMONIO Y DIVORCIO

7

47.

PRINCIPIOS QUE RIGEN EN MATERIA DE NULIDAD DE M ATRIMO-

NIO

71

48.

CAUSALES DE NULIDAD DE MATRIMONIO 72

49. TITULARES DE LA ACCIN DE NULIDAD

74

50. PRESCRIPTIBILIDAD DE LA ACCIN DE NULIDAD DE MA TRIMONIO

5

51. CAR CTER DE LA PRESCRIPCIN DE LA ACCIN DE NULIDAD DE

MATRIMONIO

76

52.

EFECTOS DE LA DECLARACIN DE NULIDAD DE M ATRIMONIO

76

53.

PUBLICIDAD DE LA SENTENCIA DE NULIDAD DE MATRIMO NIO

77

TITULO II

EL MATRIMONIO PUTATIVO

54.

GENERALIDADES

77

55.

REQUISITOS DEL MA TRIMONIO PUTATIVO

78

1. Existencia de un matrimonio nulo

78

2. Que el matrimonio nulo se haya celebrado o ratificado

ante Oficial de Registro Civil

9

3. Qu e haya buena fe de parte de uno de los cnyuges por

lo menos

80

4. Que exista una justa causa de error en cuanto a la vali-

dez del matrimonio

0

56.

PRESUNCIN DE BUENA FE Y JUSTA CAUSA DE ERROR

81

57.

DECLARA CIN JUDICIAL DE LA PUTATIV IDAD DEL MATRIMONIO

82

58.

EFECTOS DEL MATRIMONIO PUTATIVO

82

a)

Efectos respecto de los cnyuges

3

b)

Efectos respecto de los hijos

5


10/134

V I

NDICE

Pgina

TTULO III

EL DIVORCIO

59.

GENERALIDADES

5

60.

CONCEPCIONES DEL DIVORCIO V INCULAR

8

61.

CRTICA AL DIVORCIO V INCULAR

9

62.

EL DIVORC IO EN CHILE

1

63.

CAUSALES DE DIVORCIO

1

64.

CAUSALES DE DIV ORCIO-SANCIN: (DIVORCIO POR FALTA O CUL-

PA)

65.

CAUSALES DE DIVOR CIO REMEDIO (POR CESE EFECTIV O DE LA

CONVIVENCIA)

93

66.

CARACTERSTICAS DE LA ACCIN DE DIVORCIO.

97

67.

EFECTOS DEL DIVORCIO

97

68.

DIVO RCIO OBTENIDO EN EL EXTRANJERO

98

69.

REGLAS COM UNES A CIERTOS CASOS DE SEPARACIN, NULIDAD

Y DIVORCIO

9

70.

A) DE LA COM PENSACIN ECONMICA

99

Forma de pago de la compensacin econmica

101

71.

B) DE LA C ONCILIACIN

102

72.

LA MEDIACIN FUE SUPRIMIDA POR LA LEY N 20.286

103

73.

COMPETENCIA Y PROCEDIMIENTO

103

CAPTULO V

EFECTOS DEL MATRIMONIO

74.

GENERALIDADES

105

75.

DEBERES DE LOS CNYUGES

105

76.

CAPACIDAD DE LA MUJER CASADA EN RGIMEN D E SOCIEDAD

CONYUGAL

08

77.

AUXILIOS JUDICIALES ENTRE CNYUGES

09

78.

CONTRATOS ENTRE CNYUGES

10


11/134

NDICE

VII

Pgina

CAPTULO VI

SITUACIN DE LA M UJER CASADA SEPARAD A DE BIENES

79.

GENERALIDADES 11

CAPTULO VII

Los REGMENES MATRIMONIALES

PRRAFO

GENERALIDADES

80.

CONCEPTO

13

81.

CARACTERSTICAS

13

82.

PRINCIPALES REGMENES MATRIMONIALES

14

A.

Rgimen de comunidad de bienes

14

B.

Rgimen de separacin

15

C.

Rgimen de participacin en los

gananciales

116

D.

Rgimen sin comunidad

17

E.

Rgimen dotal

18

83.

RGIMEN MATRIMONIAL OBLIGATORIO

O

LIBERTAD DE ELECCIN

18

84.

MUTABILIDAD

O

INMUTABILIDAD DEL RGIMEN MATRIMONIAL

19

P RRAFO I I

LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES

85.

CONCEPTO

19

86.

NATURALEZA JURDICA

20

87.

CARACTERSTICAS DE LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES

20

88.

CAPACIDAD PARA CELEBRAR LAS CAPITULACIONES MATRIMONIA-

LES

21

89.

CLASIFICACIN DE LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES

21

90.

SOLEMNIDADES DE LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES

22


12/134

yIII

N D I C E

Pgina

a)

Solemnidades de las capitulaciones celebradas antes

del matrimonio

122

b)

Solemnidades de las capitulaciones celebradas en el

momento mismo del matrimonio

122

91. REVOCABILIDAD O M ODIFICACIN DE LAS CAPITULACIONES MA-

TRIMONIALES ANTES DEL MATRIMONIO

123

92. CELEBRADO EL MA TRIMONIO, EN PRINCIPIO, LAS CAPITULACIONES

MATRIMONIALES SON INMUTABLES 123

93. OBJETO DE LAS CA PITULACIONES MATRIMONIALES 124

A.

Estipulaciones permitidas 125

B.

Estipulaciones prohibidas 126

CAPTULO

VIII

SOCIEDAD CONYUGAL

94. CONCEPTO

127

95. PERSONAS RESPECTO DE QUIENES EXISTE

128

96. NATURALEZA JURDICA 128

97. PATRIMONIOS QUE SE DISTINGUEN

130

98. NOMENCLATURA DE LOS BIENES

130

99. CRI I RIOS PARA DISTINGUIR LOS BIENES APORTADOS AL MATRI-

MONIO DE LOS ADQUIRIDOS DURANTE LA SOCIEDAD

131

TTULO

HABER DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

100. BIENES QUE LO INTEGRAN 132

101. HABER ABSOLUTO DE LA SOC IEDAD CONYUGAL

133

a)

Productos del trabajo

133

b)

Frutos de los bienes sociales y de los bienes propios

135

c)

Bienes

adquiridos a ttulo oneroso durante el matrimo-

nio

36


13/134

INDICE X

Pgina

Caso del art. 1728

136

Caso del art. 1729

137

d)

El tesoro

138

e)

Las minas denunciadas por ambos cnyuges o por uno

de ellos

138

1 0 2 . H A B E R R E L A T I V O O A P A R E N T E D E L A S O C I E D A D C O N Y U G A L

138

a)

Dinero y bienes muebles que los cnyuges tengan al

momento de contraer matrimonio o que durante l ad-

quieran a ttulo gratuito. Art. 1725 nmeros 3 y 4

139

b)

La parte del tesoro que corresponda a uno de los cn-

yuges, art. 1731

40

c)

Los

bienes Muebles comprendidos en una donacin

remuneratoria, art. 1738 inc. 2 Cdigo Civil

40

103. PRESUNCIN DE DOM INIO EN FAV OR DE LA SOCIEDAD

140

TTULO II

HABER PROPIO DE CADA CNYUGE

104. BIENES QUE LO INTEGRAN

142

a)

Inmuebles aportados al matrimonio

142

b)

Los bienes inmuebles adquiridos a ttulo gratuito du-

rante la vigencia de la sociedad conyugal

143

e) Bienes muebles que los cnyuges excluyen de la co-

munidad en las capitulaciones matrimoniales

144

d)

Aumentos que experimenten los bienes propios de los

cnyuges

144

e)

Crditos y recompensas que los cnyuges pueden ha-

cerse valer en contra de la sociedad, a la poca de su

disolucin

144

f)

Inmuebles subrogados a inmuebles o a valores propios

de los cnyuges

45

105. UTILIDAD DE LA SUBROGACIN EN LA SOCIEDAD CONYUGAL

145


14/134

X

NDICE

Pgina

106. CLASES DE SUBROGACIN

146

TTULO III

PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

107.

GENERALIDADES

148

108.

OBLIGACIN Y CONTRIBUCIN A LAS DEUDAS

148

109.

OBLIGACIN A LAS DEUDAS

149

110.

DEUDAS EXCLUSIVAM ENTE PERSONALES DE LA MUJER

150

1'11. CONTRIBUCIN A LAS DEU DAS

150

112. RECOMPENSAS

151

113 . POCA EN QUE SE PLANTEA EL PROBLEM A DE LA O BLIGACIN Y

LA CONTRIBUCIN A LAS DEUDAS

151

114. PASIV O DE LA SOCIEDAD CO NYUGAL

151

115. PASIV O ABSOLUTO O DEFINITIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

152

1.

Las pensiones e intereses que corren sea en contra de la

sociedad, sea en contra de cualquiera de los cnyuges y

que se devenguen durante la sociedad, art. 1740 N 1

152

2.

Deudas y obligaciones contradas durante el matri-

monio por el marido, o la mujer con autorizacin del

marido o de la justicia en subsidio, y que no fuera per-

sonal de aqul o sta, art. 1740, N 2

153

3.

Lasto de toda fianza, hipoteca o prenda constituida

por el marido

154

4.

Cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes

sociales o de cada cnyuge, art. 1740 N 4

155

5.

Cargas de familia

156

116. PASIVO RELATIVO O APARENTE O DEUDAS PERSONALES DE LOS

C N Y U G E S

158

117. LAS RECOMPENSAS

158

118. OBJETO DE LAS RECOMPENSAS

159

119. FUNDAMENTO DE LAS RECOMPENSAS

159


15/134

INDICE

XI

Pgina

120. LIQUIDACIN DE LAS REC OMPENSAS 160

121. CLASIFICACIN D E LAS REC OMPENSAS

161

A. Recompensas que la sociedad debe a los cnyuges 161

B.

Recompensas que los cnyuges deben a la sociedad

conyugal

162

C.

Recompensas que se deben los cnyuges entre s 163

TTULO

IV

ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

122. GENERALIDADES

163

123. ADM INISTRACIN ORDINAR IA DE LOS BIENES SOCIALES

164

124. LIMITACIN DEL MARIDO EN LA ADMINISTRACIN DE LOS BIE-

NES SOCIALES

165

125. ACTOS PARA LOS CUALES EL MARIDO REQUIERE DE AUTORIZA-

CIN O CONSENTIMIENTO DE LA MU JER

165

a)

Enajenacin voluntaria de bienes races sociales

166

b)

Gravamen de los bienes races sociales

167

c)

Prometer enajenar o gravar los bienes races sociales

167

d)

Arrendamiento de inmuebles sociales

68

e)

Garantizar o caucionar obligaciones contradas por

terceros

168

) Enajenar o gravar voluntariamente o prometer enaje-

nar o gravar los derechos hereditarios de la mujer

169

g) Disponer gratuitamente de los bienes sociales, salvo el

caso del art. 1735

170

126. FORMA EN QUE LA MUJER DEBE PRESTAR SU AUTORIZACIN

170

127. NATURALEZA JURDICA DE LA AUTORIZACIN DE LA MUJER

171

128. POCA EN QUE DEBE OTORGARSE LA AUTORIZACIN

171

129. AUTORIZACIN SUBSIDIARIA DE LA JUSTICIA

172

130. SANCIN POR LA FALTA DE. AUTORIZACIN

173


16/134

Pgina

131. SITUACIN DE LA M UJER QUE SIENDO SOCIA DE UNA SOCIEDAD

CIVIL O COMER CIAL CONTRAE MATRIMO NIO EN RGIMEN DE SO-

CIEDAD CONYUGAL

173

132.

OTROS MEDIOS DE DEFEN SA QUE TIENE LA MUJER PARA CAUTE-

LAR SUS INTERESES

174

133. ADMINISTRACIN DE LOS BIENES PROPIOS DEL MARIDO

175

134.

ADMINISTRACIN DE LOS BIENES PROPIOS DE LA MUJER

175

135.

LAS FACULTADES DEL MARIDO COMO ADM INISTRADOR DE LOS

BIENES SOCIALES Y COMO ADMINISTRADOR DE LOS BIENES DE

SU MUJER SON DISTINTAS

175

136.

ACTOS QUE EL MARIDO PUEDE EJECUTAR LIBREMENTE

176

137.

ACTOS PARA LOS CUALES EL MA RIDO REQUIERE DEL CONSENTI-

MIENTO DE SU MUJER

176

138.

ENAJENACIN Y GRAV MENES DE BIENES MUEBLES

177

139.

ENAJENACIN Y GRAV AMEN DE BIENES RACES DE LA MUJER

177

140.

REQUISITO PARA PROCEDER A LA ENAJENACIN O GRAV AMEN DE

LOS BIENES RACES DE LA M UJER

178

141.

PROHIBICIN IMPUESTA A LA MUJER DE ENAJENAR, GRAVAR,

DAR EN A RRIENDO O CEDER LA TENENCIA DE BIENES DE SU DO-

MINIO

179

142.

ARRENDAM IENTO DE BIENES RACES PROPIOS DE LA MUJER

180

143.

SANCIN POR LA O MISIN DE LOS REQUISITOS EXIGIDOS POR LOS

ARTS. 1754, 1755 Y 1756

181

144.

ADMINISTRACIN EXTRAORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

182

145.

CASOS EN QUE LA ADMINISTRACIN EXTRAORDINARIA DE LA

SOCIEDAD CONYUGAL CORRESPONDE A LA MUJER

183

146.

CASOS EN QUE LA ADMINISTRACIN EXTRAORDINARIA DE LA

SOCIEDAD CONYUGAL CORRESPONDE A UN CURADOR

183

147.

DERECHO ESPECIAL DE LA MUJER

183

148.

FACULTADES DEL CURADOR

184

149.

FACULTADES CON QUE ADM INISTRA LA MUJER

184

a Bienes de la mujer

184

XII

NDICE


17/134

NDICE

XIII

Pgina

b Bienes del marido

184

c Bienes de la sociedad conyugal

184

150. SANCIN

185

151. CAUCION ES CONSTITUIDAS POR LA M UJER EN EL EJERCICIO DE

LA ADM INISTRACIN EXTRAORDINARIA LA SOCIEDAD CONYUGAL

PARA GARANTIZAR OBLIGACIONES DE TERCEROS

185

152. ARRENDAMIENTO O CESIN DE LA TENENCIA DE LOS INMUEBLES

SOCIALES

185

153. BIENES QUE LA MUJER OBL IGA

186

154. RESPONSABILIDAD Y RENDICIN DE CUENTAS 186

155. TRMINO DE LA ADMINISTRACIN EXTRAORDINARIA

186

156. LA ADMINISTRACIN EXTRAORDINARIA OPERA IPSO JURE

186

TTULO V

DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

157. CAUSALES DE DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

187

158. EFECTOS DE LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

188

159. RENUNCIA DE LOS GA NANCIALES

188

160. RENUNCIA DE LOS GANANC IALES ANTES DEL MATRIMONIO

189

161. RENUNCIA POSTERIOR A LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD C ON-

YUGAL

189

162. EFECTOS DE LA R ENUNCIA DE LOS GANANC IALES

190

163. PUEDE ORIGINARSE UNA COMUNIDAD

191

164. LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

191

165. OPERACIONES QUE CO MPRENDE L A LIQUIDACIN DE LA SOCIE-

DAD CONYUGAL

192

166. 1. INV ENTARIO Y TA SACIN DE BIENES.

192

Distraccin u ocultacin dolosa de bienes

193

167.2. FORMA CIN DE LA M ASA PARTIBLE

194

Acervo liquido

194


18/134

XIV

NDICE

Pgina

Derechos especiales de la mujer

195

Pasivo comn

195

168.3. DIVISIN DE LOS GA NANCIALES

195

Divisin

del pasivo

196

169.

BENEFICIO DE EMOLUMENTO

197

CAPTULO IX

BIENES RESERVADOS DE LA MUJER CASADA

170.

CONCEPTO.

199

171. CARACTERSTICAS DEL PATRIMONIO RESERVADO

199

172. REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL PATRIMONIO RESERVADO

200

173. ACTIVO DEL PATRIMONIO RESERVADO

201

174.

PASIVO DEL PATRIMONIO RESERV ADO

201

175. EXCEPCIONALM ENTE SE OBLIGAN LOS BIENES DEL MARIDO POR

OBLIGACIONES CONTRADAS POR LA MU JER EN LA ADMINISTRA-

CIN SEPARA DA...

202

176.

ADMINISTRACIN DEL PATRIMONIO RESERV ADO

202

177.

CASOS EN QUE EL MARIDO ADMINISTRA EXCEPCIONALMENTE EL

PATRIMONIO RESERVAD O 203

178.

PRUEBA DE LOS BIENES RESERVADOS

203

179.

PRUEBA DE TENER LA MUJER LA CALIDAD DE SEPARADA D E BIE-

NES

204

180.

PRUEBA DE LA CALIDAD DE RESERV ADO DE UN BIEN DETERMI-

NADO

205

181.

EFECTOS DE LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL EN

LOS BIENES RESERVADOS

206

CAPTULO X

RGIMEN DE SEPARACIN DE BIENES

182.

CONCEPTO

207

183.

CARACTERSTICAS DEL RGIMEN

207


19/134

NDICE

XV

Pgina

184.

CLASIFICACIN

208

185.

SEPARACIN CONVENCIONAL DE BIENES

208

186.

SEPARACIN CONVENC IONAL TOTAL

209

187.

SEPARACIN TOTAL CONV ENIDA EN LAS CAPITULACIONES MA-

TRIMONIALES CELEBRADAS ANTES DEL MATRIMONIO

209

188.

SEPARACIN CONV ENCIONAL TOTAL PACTADA EN EL MO MENTO

DEL MATRIMONIO

210

189.

SEPARACIN CONV ENCIONAL TOTAL PACTADA DURANTE LA V I-

GENCIA DEL MATRIMONIO

210

190.

SEPARACIN CONVENCIONAL PARCIAL

211

191.

SEPARACIN JUDICIAL DE BIENES

212

192.

CARACTERSTICAS DE LA SEPARA CIN JUDICIAL DE BIENES

212

193.

CAUSALES DE SEPARACIN JUDICIAL

213

194.

MEDIDAS PRECAUTORIAS

214

195.

LIMITACIN DE LA CONFESIN

214

196.

EFECTOS DE LA SEPARA CIN JUDICIAL DE BIENES

214

197.

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES CONTRA DAS POR LA MUJER

215

198.

CURADOR DE LA MUJER

215

199.

LA SEPARACIN JUDICIAL DE BIENES ES IRREV OCABLE

216

200.

SEPARACIN LEGAL DE BIENES

216

201.

SEPARACIN LEGAL TOTAL DE BIENES

216

202.

SEPARACIN LEGAL PARCIAL DE BIENES

217

203.

SITUACIN DEL ART. 166

217

204.

REQUISITOS

218

205.

EFECTOS DE LA SEPARACIN LEGAL PARCIAL DEL ART. 166

218

206.

SITUACIN DEL ART. 150

220

CAPITULO XI

RGIMEN DE PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES

207.

ANTECEDENTES

221

208.

CONCEPTO

221


20/134

XVI

NDICE

Pgina

209.

OPORTUNIDAD PARA ESTABLECER ESTE RGIMEN

223

210.

ADMINISTRACIN

224

211.

EFECTOS DE LA DISOLUCIN DEL RGIMEN DE PARTICIPACIN

EN LOS GANANCIALES

225

212. DETERMINACIN Y C LCULO DE LOS GANANCIALES

226

213.

PATRIMONIO ORIGINARIO

226

214.

C LCULO DEL PATRIMONIO ORIGINARIO

226

215. ACTIVO DEL PATRIMONIO ORIGINARIO. BIENES QUE LO INTE-

GRAN

227

216. BIENES QUE NO INGRESAN AL PATRIMO NIO ORIGINARIO

229

217. SITUACIN DE LOS BIENES ADQUIRIDOS EN CONJUNTO POR AM -

BOS CNYUGES

229

218. PRUEBA DEL PATRIMONIO ORIGINARIO

230

219.

VA LORACIN DE LOS BIENES QUE COMPONEN EL ACTIVO ORIGI-

NARIO

230

220. EL PATRIMONIO FINAL

231

221.

INVENTARIO QUE DEBE REALIZAR CADA CNYUGE AL TRMINO

DEL RGIMEN DE PARTICIPACIN EN LOS GANANC IALES 232

222. V ALORACIN DE LOS BIENES QUE COMPONE N EL ACTIVO FINAL 233

223. SANCIN A LA OCULTACIN DE BIENES 233

224.

FORMA DE REPAR TIR LOS GANANCIALES.

234

225. DEL CRDITO DE PARTICIPACIN EN LOS GANAN CIALES

235

226.

FORMA D E PAGO DEL CRDITO DE PARTICIPACIN EN LOS GANAN-

CIALES

3 s

227.

DETERMINACIN DE LOS CRDITOS DE PARTICIPACIN DE GA-

NANCIALES. V ALORACIN

236

228.

FORMA DE PER SEGUIR EL PAGO DEL CRDITO DE PARTICIPACIN

DE GANANCIALES. BIENES SOBRE LOS CUALE S PUEDE HACERSE

EFECTIVO

237

229.

ACCIN PARA PEDIR LA LIQUIDACIN DE LOS GANA NCIALES

238

230.

TRMINO DEL RGIMEN DE PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES

238

f


21/134

XVII

NDICE

Pgina

CAPTULO XII

DE LOS BIENES FAMILIARES

231.

GENERALIDADES

241

232.

FUNDAME NTO DE LOS BIENES FAMILIARES

241

233.

CONSTITUCIONALIDAD DE LOS BIENES FAMILIARES

242

234.

CAMPO DE A PLICACIN

243

235.

BIENES QUE PUEDEN SER DECLARA DOS FAMILIARES

243

236.

PROCEDIMIENTO PARA C ONSTITUIR BIEN FAMILIAR

245

237.

EFECTOS DE LA DECLAR ACIN DE BIEN FAMILIAR

247

238.

SANCIN POR OMISIN DE LA VOLUNTAD DEL CNYUGE NO PRO-

PIETARIO O DE LA AUTORIZACIN JUDICIAL SUBSIDIARIA

248

239.

EFECTOS DE LA NULIDAD DEL ACTO

249

240.

CONSTITUCIN DE DERECHOS DE USUFRUCTO, USO O HABITACIN

SOBRE BIENES FAMILIARES

249

241.

BENEFICIO DE EXCUSIN QUE GOZA EL CNYUGE RECONV ENIDO

250

242.

NOTIFICACIN AL CNYUGE NO PROPIETARIO DEL MANDAMIEN-

TO DE EJECUCIN

251

243.

DESAFECTACIN DE L OS BIENES FAMILIARES.

251

CAPTULO XIII

LA FILIACIN

244.

CONCEPTO

253

245.

CARAC TERSTICAS DE LA FILIACIN

254

246.

DE LOS HIJOS

254

247.

EV OLUCIN LEGISLATIVA DE LA INV ESTIGACIN DE LA PATERNI-

DAD

256

248.

CLASES DE FILIACIN

258

249.

FILIACIN MATRIMONIAL Y SUS ELEMENTOS

258

250.

FILIACIN NO M ATRIMONIAL

259

251.

EFECTOS DE LA FILIACIN

259


22/134

XVIII

NDICE

Pgina

252. DETERMINACIN DE LA M ATERNIDAD

260

253. DETERMINACIN DE LA FILIACIN MATRIMONIAL. PRESUNCIO-

NES DE PATERNIDAD

261

254. DETERMINACIN DE LA FILIACIN NO MATRIMONIAL

263

255. HIJOS QUE PUEDEN SER RECON OCIDOS

263

256. CAPACIDAD PARA RECONOCER HIJOS

264

257. RECONOCIMIENTO V OLUNTARIO DE PATERNIDAD O MATERNIDAD

264

258. RECONOCIMIENTO V OLUNTARIO EXPRESO ESPONTN EO DE PA-

TERNIDAD O MATERNIDAD

264

259. RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO EXPRESO PROVOCADO DE PA-

TERNIDAD O MATERNIDAD.

266

260. RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO T CITO O PRESUNTO.

266

261. CARACTERSTICAS DEL RECONOCIMIENTO

267

262. REPUDIACIN DEL REC ONOCIMIENTO

268

263. CARACTERSTICAS Y REQUISITOS DE LA REPUDIACIN.

268

264. PERSONAS QUE PUEDEN REPUDIAR

269

265. EFECTOS DE LA REPUD IACIN

270

266. DETERM INACIN JUDICIAL DE LA FILIACIN

271

267. A. ACCIONES DE RECLA MAC IN DE FILIACIN

271

a)

Acciones de reclamacin de filiacin matrimonial

271

b)

Accin de reclamacin de filiacin no matrimonial

272

268. TITULARIDAD DE LA ACCIN DEL HIJO QUE FALLECE SIENDO

INCAPAZ Y DEL HIJO PSTUMO

273

269. CARACTERSTICAS DE LA ACCIN DE RECLAMACIN DE FILIA-

CIN

273

270. CARACTERSTICAS DEL JUICIO DE FILIACIN .

274

271. SANCIN AL PADRE O M ADRE QUE SE OPONE A LA DETERMINA-

CIN JUDICIAL

278

272. ALIMENTOS PROV ISIONALES

279

273. SENTENCIA QUE AC OGE LA ACC IN DE RECLAM ACIN DE FILIA-

CIN

280


23/134

Pgina

274. B. ACCIONES DE IMPUGNACIN DE FILIACIN

280

275. IMPROCEDENCIA DE LA IMPUGNACIN

280

276. CLASES DE IMPUGNACIN

281

277. A. IMPUGNACIN DE LA PATE RNIDAD DE L HIJO CONCEBIDO O NA -

CIDO DURANTE EL MATRIMONIO

281

a)

Hijo concebido antes y nacido durante el matrimonio

281

b)

Hijo concebido durante el matrimonio de sus padres

282

278. B. IMPUGNACIN DE LA PATERNIDAD DETERMINAD A POR RECO-

NOCIMIENTO

283

279. C. IMPUGNACIN DE LA M ATERNIDAD

284

280. JUICIOS DE IMPUGNACIN DE PATERNIDAD O MATERNIDAD

285

281. EFECTOS DE LA FILIACIN

286

282. 1. LA AUTORIDAD PATERNA

286

A. Deberes de los hijos

287

a)

Deber de respeto y obediencia

287

b)

Deber de cuidado

288

B

Derechos-deberes de los padres

288

a)

Cuidado del hijo

289

Inhabilidad fisica o moral de ambos padres

292

Procedimiento en los juicios de tuicin

292

b)

Mantencin de relacin directa y regular con el hi-

jo o derecho de visitas

292

c)

Derecho de correccin del hijo

293

d)

Crianza y educacin del hijo

294

283.2. DE LA PATRIA POTESTAD

296

284.

OBJETO DE LA PATRIA POTESTAD

298

285.

TITULARES DE LA PATRIA POTESTAD

298

286.

SITUACIN DE LOS PADRES QUE VIVEN SEPARADOS

300

287.

CASO DE LA FILIACIN DETERMINADA JUDICIALMENTE CON OPO-

SICIN DEL PADRE O MADRE

300

XIX

NDICE


24/134

XX

NDICE

Pgina

288. SITUACIN DEL HIJO CUYA FILIACIN NO EST DETERMINADA

LEGALMENTE NI RESPECTO DEL PADRE NI DE LA MADR E

300

289. RGIMEN DE BIENES EXISTENTE ENTRE LOS PADRES '

01

290. DERECHOS QUE CONFIERE LA PATRIA POTESTAD

301

291. DERECHO LEGAL DE GOC E DE LOS BIENES DEL HIJO

301

Definicin

302

Caractersticas

302

Bienes sobre los cuales recae el derecho legal de goce

303

292. ADMINISTRACIN DE LOS BIENES DEL HIJO

305

Limitaciones a la administracin de los bienes del hijo

306

Responsabilidad del padre o madre en la administracin

de los bienes del hijo

307

Cese de la administracin

307

Obligacin de quien tiene la patria potestad cuando sta

se extingue

307

293. REPRESENTACIN LEGAL DEL HIJO

308

A.

Actos extrajudiciales

308

B.

Actos judiciales

310

294. SUSPENSIN DE LA PATRIA POTESTAD

311

295. DE LA EMA NCIPACIN

312

CAPTULO XIV

LA ADOPCIN

296. CONCEPTO E IMPORTANCIA

315

297. EV OLUCIN LEGISLATIVA

315

298. LA ADOPCIN CONSTITUYE ESTADO CIVIL

316

299. INTERVEN CIN DEL SERVICIO NACIONAL DE MENOR ES EN LA

ADOPCIN

316

300. PERSONAS QUE PUEDEN ADO PTAR

317

301. CONSTITUCIN DE LA ADOPCIN POR PERSONA S RESIDENTES EN

CHILE

318


25/134

INDICE

XI

302. CONSTITUCIN DE LA AD OPCIN POR PERSONA S NO RESIDENTES

Pgina

EN CHE

E

320

303. PERSONAS QUE PUEDEN SER A DOPTADAS

321

304. PROCEDIMIENTOS PREV IOS A LA ADOPCIN

321

305. COMPETENCIA Y PROCEDIMIENTO DE ADOPCIN

325

306. EFECTOS DE LA ADOPCIN

328

307. SANCIONES

329

CAPTULO XV

DERECHO DE ALIMENTOS

308. GENERALIDADES

331

309. CONCEPTO

331

310. CLASIFICACIN DE LOS ALIMENTOS

332

311. REQUISITOS QUE DEBEN CONCURRIR PARA QUE UNA PERSONA

PUEDA EXIGIR ALIMENTOS

333

312. PROBLEMA DE LA PRECED ENCIA DE TTULOS

334

313. CARACTER ES DEL DERECHO DE A LIMENTOS

335

314. CASOS EN QUE SE EXTINGUE LA OBLIGACIN DE ALIMENTOS

337

CAPTULO XVI

EL ESTADO CIVIL

315. CONCEPTO

339

316. CARACTER STICAS DEL ESTADO CIV IL

339

317. FUENTES DEL ESTADO CIVIL

340

318. EFECTOS DEL ESTADO CIVIL

341

319. ACCIONES QUE PROTEGEN A L ESTADO CIV IL

341

320. CARACTERES DE LA S ACCIONES DE ESTADO CIVIL

342

321. TITULARES DE ESTAS ACCIONES

342

322. COMPETENCIA DE LOS TRIBUNALES EN MATERIA DE ACCIONES

DE ESTADO CIVIL

342

323. AUTORIDAD DE LAS SENTENCIAS EN MATERIA DE ESTADO CIVIL

342


26/134

XXII

N D I C E

Pgina

324. REQUISITOS PARA QUE LOS FALLOS A QUE SE REFIERE L ART.

315 PRODUZCAN EFECTOS ABSOLUTOS

344

325. ACTAS DE ESTADO CIVIL

345

a)

Rectificacin administrativa de partida

346

b)

Rectificacin judicial de partida

47

326. PRUEBA DEL ESTADO CIV IL

47

A.

Las partidas del Registro Civil como medio para acre-

ditar el estado civil

348

B.

Impugnacin de las partidas

349

C.

Pruebas supletorias del estado civil

350

a)

Otros documentos autnticos

350

b)

Declaracin de testigos presenciales

351

c)

Prueba por medio de la posesin notoria

351

327. PRUEBA DEL FALLECIMIENTO Y DE LOS ESTADOS DERIV ADOS DE

L

352

CAPTULO XVII

TUTELAS Y CURADURAS

328. GENERALIDADES

353

329. DEFINICIN DE TUTELAS Y CURATELAS

354

330. CLASIFICACIN DE LAS GUA RDAS

354

1.

Curadura general

355

2.

Curadura de bienes

355

3.

Curadores adjuntos

355

4.

Curadores especiales

355

331. LA GUARDA TESTAMENTARIA

356

332. LA GUARDA LEGTIMA

357

333. PERSONAS LLAMADAS A LA GUARDA LEGTIMA

358

334. LA GUARDA DATIV A

358

335. CASOS DE GUARDA DATIV A

358

336. Los CURADORES INTERINOS

358


27/134

N D I C E

XIII

337. DILIGENCIAS Y FORMALIDADES PREVIAS AL EJERCICIO DE LA

Pgina

GUARDA

359

338. EL DISCERNIMIENTO

360

339 . CARAC TERSTICAS

360

340. ACTOS QUE EJECUT EL GUA RDADOR ANTES DEL D ISCERNIMIEN-

TO

360

341. OTORGA MIENTO DE CAUCIN

361

342. GUARDADORES QUE NO EST N OBLIGADOS A RENDIR CAUCIN

362

343. FACCIN DE INVENTARIO

363

344. ADMINISTRACIN DE TUTORES Y CUR ADORES

364

1 Actos de administracin

365

2 Actos que slo puede ejecutar cumpliendo ciertos re-

quisitos

366

3 Actos que estn prohibidos al guardador

368

345. RESPONSABILIDAD DEL GUARDA DOR

368

346. OBLIGACIONES DEL GUARDA DOR

369

347 . PRESCRIPCIN DE LA S ACCIONES DEL PUPILO EN C ONTRA D EL

GUARDADOR

370

348. GUARDADOR APARENTE

370

349. INCAPACIDADES Y EXCUSAS PARA LA TUTELA Y LA CURADU RA

370

350. LAS INCAPACIDADES

371

351. REGLAS RELATIVAS A LA INCAPACIDAD SOBREV INIENTE

372

352. LAS EXCUSAS

372

353. FORMA Y PLAZO PARA ALEGAR LA EXCUSA

372

354. REMUNERAC IN DE LOS GUARDADORES

373

355. CASOS EN QUE EL GUARDADOR NO TIENE DERECHO A REM UNE-

RACIN

374

356. REMOCIN DEL GUARDAD OR

374

357 . CAUSALES DE REM OCIN

374

358. PERSONAS QUE PUEDEN SOLICITAR LA REMOCIN

374

359 . EFECTOS DE LA REMOCIN

374


28/134


29/134

NOTA PRELIMINAR

Este libro sobre Derecho en Familia fue escrito para los alumnos

de la Carrera de Derecho, esto es, para quienes se inician en los estudios

jurdicos.

Por dicha razn en l se contienen los conocimientos elementales y

bsicos que el estudiante debe saber y dominar, sin entrar en latas expo-

siciones doctrinarias o jurisprudenciales.

La idea que lo informa es que los aspectos doctrinarios y jurisprudencia-

les sean expuestos por el profesor, sean analizados junto con los alumnos,

quienes, a travs de los textos, han adquirido los conocimientos necesarios

para tener una participacin activa en el desarrollo de la asignatura, pu-

diendo exponer sus opiniones frente a los distintos tpicos y problemas

que se sometan al anlisis y discusin de los educandos.

Estimamos que en la prctica hemos podido comprobarlo. En la forma

antes dicha se obtiene una mejor preparacin de los estudiantes, sin ne-

cesidad de proporcionarles una gran cantidad de informacin, sino slo

la justa y necesaria y, adems, muy especialmente, desarrollar el criterio

jurdico, que es el esencial para el ejercicio profesional en cualquiera de

los campos en que participa la profesin jurdica.


30/134


31/134

INTRODUCCIN

1. LA FAMILIA ES UN FENMENO NATURAL Y JURDICO

Los seres humanos se agrupan, por instinto natural en familias . Desde

un punto de vista fisiolgico, los lazos de sangre unen a las personas des-

cendientes las unas a las otras o de un autor comn. Sociolgicamente una

comunidad de vida se establece entre el hombre y la mujer que hacen vida

en comn as como entre ciertos parientes por la sangre (consanguneos).

Este fenmeno natural recibi, slo despus del transcurso de un lapso

ms o menos extenso, una organizacin jurdica propiamente tal. Pero la

familia jurdica, por as llamarla, no coincide necesariamente con aquella

que resulta de los lazos de sangre o de la comunidad de vida. En efecto,

otras vinculaciones de orden exclusivamente jurdico, resultante de actos

como el matrimonio o la adopcin, se combinan con los primeros para

configurar este tipo de familia. La importancia relativa de unos y otros ha

sido diferente en las diversas pocas y civilizaciones.

Un anlisis de la evolucin histrica de la familia permite comprobar

que ella ha estado en permanente cambio, sucediendo lo mismo con la

importancia que le corresponde, sin que ella, sin embargo, haya dejado

jams de ser esencial.

2. CARACTERSTICAS DEL DERECHO DE FAMILIA

En la actualidad el Derecho de Familia posee caractersticas que le son

propias y lo hacen diferenciarse en forma sustancial de las otras partes del


32/134

2

E RNN T RO NCO SO L A RRO ND E

Derecho Civil, como las obligaciones, contratos, sucesiones, etc.; ellas son

las siguientes:

a)

El Derecho de Familia se ha ido alejando, con el correr del tiempo,

en forma paulatina del Derecho Privado, aproximndose notoriamente al

Derecho Pblico, principalmente por la preocupacin que han manifestado

los Estados en su organizacin, estabilidad y constitucin.

b)

Tanto en la doctrina como en la legislacin se presenta una tendencia

muy acentuada a separar el Derecho de Familia del Derecho Civil general,

para transformarlo en una rama autnom a del derecho, con estatutos, teoras,

etc., propios. Encontramos ejemplos de ello en los Cdigos de Familia de

Polonia, Yugoslavia, Checoslovaquia.

No ob stante lo anterior, el Derecho de F am ilia es fundam entalmente una

disciplina perteneciente al derecho privado y form a parte del Derecho C ivil,

cuyo cometido es, ante todo, resolver los conflictos entre particulares.

No puede negarse, eso s, que presenta una serie de rasgos particulares;

ya Domat contrapona los compromisos contrados como consecuencia de

los vnculos naturales del matrimonio y del nacimiento a todas las dems

especies de obligaciones provenientes de otras fuentes. Las peculiaridades

del Derecho de Familia, consistentes fundamentalihente en limitaciones

impo rtantes al principio de la autonoma de la voluntad y en una am pliacin

sistemtica y notable del orden pblico en sus normas, se explica por el

carcter natural y biolgico de la familia.

c)

Es una rama del derecho en que tienen especial influencia la moral

y la religin.

d)

En el D erecho de Familia prevalece el inters comn grupo familiar

por sobre el inters individual de cada uno de los integrantes.

e)

La familia est organizada en forma jerrquica y no igualitaria; ejem-

plos de esta forma de estructura lo dan la potestad paterna, el ordenamiento

de las guardas, etc.

f)

Los actos de Derecho de Familia son por regla general de efectos

permanentes.


33/134

DERECHO DE FAMILIA

g)

El ncleo del Derecho de Familia son los deberes de cada uno de los

integrantes de la familia y no los derechos que le correspondan, con lo cual

se diferencia fundamentalmente del resto del Derecho Civil.

h) En materia de familia no hay intereses contrapuestos, sino que un

solo inters y una sola voluntad.

i)

Las leyes en el Derecho de Familia son principalmente imperativas

y prohibitivas, slo excepcionalmente tienen el carcter de permisivas,

situacin que es precisamente la contraria de la que se presenta en el de-

recho patrimonial.

j)

En el Derecho de Familia no tiene aplicacin el principio de la auto-

noma de la voluntad, existe libertad solamente para realizar el acto inicial,

pero todos los efectos que se producen estn reglamentados por la ley.

k)

Los actos del Derecho de Familia son generalmente solemnes y en

ellos no se admiten las modalidades; la nica permitida, y slo en ciertos

casos y con bastantes restricciones, es la representacin.

1) Los derechos de familia estn fuera del comercio humano, son extra-

patrimoniales; no admiten cesin, renuncia ni transaccin.

m) En materia de Derecho de Familia por regla general no tiene aplica-

cin la prescripcin. sino la caducidad.

3 . E V O L U C I N H I S T R IC A D E L A O R G A N I Z A C I N F A M I L I A R E N C H I L E

La organizacin de la familia en el Cdigo de 1855 era un fiel reflejo

de la sociedad domstica de dicha poca, presentando las siguientes ca-

ractersticas:

a) La fam ilia en sus caracteres ms relevantes, era eminentem ente patriar-

cal y religiosa. Era religiosa porque se basaba en el matrimonio realizado

segn el pensamiento catlico. El Cdigo someta todo lo relacionado con

la celebracin del matrimonio, solemnidades, impedimentos, divorcio, etc.,

a la jurisdiccin eclesistica.


34/134

4


b) El matrimonio era realmente indisoluble.

e) El rgimen patrimonial de la familia era la sociedad conyugal, orga-

nizada sobre la base del predominio indiscutido del marido en la adminis-

tracin y disposicin de los negocios.

d)

En las capitulaciones matrimoniales no poda pactarse separacin

total de bienes.

e)

La separacin judicial de bienes era sumamente dificil de obtener y

para obtenerla era necesario invocar graves motivos.

f)

Los hijos permanecan sometidos a la potestad paterna hasta los 25

aos.

g)

En la sucesin de los padres slo tenan derecho los hijos legti-

mos.

h)

La indagacin de la paternidad estaba impedida.

Las caractersticas reseadas han ido variando con el correr del tiempo,

habindose dictado diversas leyes sobre la materia, siendo de especial

importancia las siguientes:

1. Ley de Registro Civil, de 27 de julio de 1884; (hoy Ley N 4.808

de 1930).

2. Ley N 5.521, de 19 de diciembre de 1934, que legisl sobre patria

potestad de la madre legtima, capacidad plena de la mujer divorciada

perpetuamente o separada totalmente de bienes; bienes reservados de la

mujer casada en rgimen de sociedad conyugal; separacin de bienes total

en las capitulaciones matrimoniales.

3. Ley N 7.612, de 21 de octubre de 1943.

4. Ley N 7.613, de 21 de octubre de 1943.

5. Ley N 10.271, de 2 de abril de 1952, que introduce modificaciones

sobre matrimonio, filiacin, regmenes matrimoniales, sucesiones, etc.


35/134

DERECHO DE FAMILIA

5

6. Ley N 14.900 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones

Alimenticias.

7. Ley N 18.703, de 10 de mayo de 1988, relativa a la adopcin de

menores.

8. Ley N 18.802, de 9 de junio de 1989, sobre capacidad de la mujer

casada en rgimen de sociedad conyugal.

9. Ley N 19.335 sobre Rgimen de Participacin en los gananciales

y bienes familiares.

10. Ley N 19.585 sobre filiacin y sucesin por causa de muerte.

11. Ley N 19.620 sobre adopcin.

12. Ley N 19.947 Ley de Matrimonio Civil (Reemplaza Ley de Ma-

trimonio Civil de 10 de enero de 1884).

Tanto por las modificaciones introducidas por las leyes sealadas como

por cambios en la interpretacin de los textos legales por los Tribunales de

Justicia, en la actualidad la organizacin familiar en nuestro pas presenta

las siguientes caractersticas:

a)

Son vlidos el matrimonio civil y tambin el matrimonio celebrado

ante entidades religiosas de derecho pblico, siempre que cumplan con los

requisitos legales y se inscriban ante un Oficial de Registro Civil.

b)

El matrimonio se disuelve por medio de la nulidad de matrimonio y

del divorcio.

c)

Existe un notorio debilitamiento de la autoridad paterna.

d)

La mujer casada que ejerce una profesin u oficio separado del

de su marido dispone de los llamados bienes reservados con la plena

libertad y amplia capacidad en los negocios jurdicos que se relacionen

con ellos.


36/134

6

HERNN TRONCOSO LARRONDE

e)

El marido, no obstante su calidad de jefe de la sociedad conyugal y

administrador exclusivo de los bienes sociales, requiere de autorizacin

de la mujer para disponer de los bienes races sociales, y de los bienes

propios de la mujer.

f)

Existe plena igualdad entre los hijos, sean de filiacin matrimonial o

no matrimonial.

g)

La mujer casada en rgimen de sociedad conyugal es plenamente

capaz.

4 . C O N C E P T O D E F A M I L IA

La concepcin jurdica nos muestra a la familia como un conjunto de

personas ligadas por el matrimonio o la filiacin, o bien como individuos

vinculados por consanguinidad o afinidad, resultantes de las relaciones

matrimoniales o paterno-filiales.

La familia puede concebirse en un sentido amplio y en uno restringido.

En su sentido amplio, la familia comprende a todos los descendientes de

un progenitor comn, que se hallen ligados por un vnculo de parentesco

consanguneo, dentro de los lmites preestablecidos por la ley. De acuerdo

a esta concepcin el grupo familiar abarca los parientes colaterales y viene

a identificarse como la gens patriarcal del derecho romano clsico.

El Cdigo Civil chileno no define la familia entre las normas referen-

tes a ella, posiblemente por estimar el legislador que toda persona tiene

en claro lo que es familia. Sin embargo, al tratar los derechos de uso y

habitacin hace referencia a ella, no definindola, sino indicando sus

componentes, y ello con suma amplitud, ya que incluye en ella personas

que no estn vinculadas por lazos de sangre sino de dependencia, art. 815

incs. 3 y 4.

En una concepcin restringida, la familia se reduce a los cnyuges y

sus descendientes, aun cuando stos hayan formado a su vez una familia;

se excluyen de ella a los colaterales. Una posicin ms extrema la limita

an ms, reducindola slo a los cnyuges y sushijos menores de edad;


37/134

[

DERECHO DE FAMILIA

esta es una idea de familia elaborada en funcin al porvenir, teniendo slo

en vista la procreacin y educacin de los hijos.

La tendencia moderna en materia de familia se caracteriza por la restric-

cin de su amp litud, debido a q ue se ha producido u n trnsito de la familia en

sentido amplio a una modalidad reducida de la misma. Esto no impide, eso

s, que la familia en sentido amplio se configure como una zona protectora

en torno a la restringida y, en todo caso, ambas comparten consecuencias

jurdicas de importancia que surge especialmente en materia sucesoria a la

muerte de algunos de sus componentes.

Desde otro punto de vista pueden distinguirse tres tipos de familia,

atendiendo a su fuente de origen, tales son:

1 Familia legtima: es aquella que surge de la unin sexual y la pro-

creacin dentro del matrimonio.

2 Familia natural: es la que tiene su origen de la unin sexual y pro-

creacin fuera del matrimonio; y

3 Familia adoptiva: Es la que surge de un acto jurdico y cuya virtud se

asimila a un individuo biolgicamente extrao a un hijo engendrado dentro

de la unin matrimonial.

En general, se estima que la expresin familia natural slo puede

usarse metafricamente puesto que, pese a la existencia de una filiacin

natural, ya que la unin libre o el concubinato no constituye una entidad

jurdica comparable al matrimonio. Al respecto los hermanos Mazeaud

dicen cuando el legislador se preocupa de la familia no es para comprobar

algunas relaciones que la naturaleza ha creado, sino que para organizarlas

de un modo que contribuyan al ideal de la vida social que persigue. La

familia no es, para el derecho toda colectividad formada entre padres e

hijos: es preciso adems que la agrupacin presente caracteres de morali-

dad y estabilidad que son los nicos susceptibles de permitirle cumplir con

su misin social. La familia jurdica es, pues, una agrupacin particular;

la agrupacin fundada sobre el matrimonio. Esta es la nica familia. Lo

que a veces se llama familia natural no constituye una familia .


38/134

8


En la concepcin tradicional actual la familia est fundada en un orden

legtimo y en un criterio de autoridad.

Los autores antes nombrados definen la familia en la siguiente forma:

colectividad fondada por las personas que a causa de vnculos de paren-

tesco consanguneo o de su calidad de cnyuges estn sujetas a la misma

autoridad . Este concepto de autoridad extrema admite fuertes crticas, ya

que el sentido y la orientacin de la familia deben ser la de una comunidad

en que a lo menos entre los cnyuges exista plena igualdad en cuanto a

la organizacin, direccin de la vida comn, cuidado y educacin de los

hijos menores, etc.


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CAPTULO I

DEL MATRIMONIO

5. CONCEPTO DE M ATRIMONIO

El matrimonio es, posiblemente, la institucin fundamental y bsica

del derecho de familia, porque l es el supuesto, y la base necesaria, del

concepto mismo de las relaciones, derechos y potestades que existen dentro

del ncleo familiar.

La unin ms o menos permanente de un hombre y una mujer sin la

existencia del matrimonio, por regla general no es aceptada por el derecho,

as en Chile la unin libre o concubinato no tienen una reglamentacin

jurdica, no ha sido reconocida por el legislador, y si bien es cierto que la

jurisprudencia de los tribunales de justicia se ha visto en la necesidad de re-

conocerle algunas consecuen cias de derecho, ello se ha debido a la existencia

de una realidad social que no se puede desconocer, ms que a la intencin

de reconocer la unin libre como fuente de derechos y obligaciones.

La preeminencia del matrimonio, que es la base de todo el sistema jur-

dico familiar, se revela en todo el derecho de familia y repercute an ms

all del mbito de ste.

Como la familia es una de las bases del Estado, y el matrimonio el

origen de sta, es evidente e indiscutible que la estructuracin de aqulla

repercute en la consistencia del organismo estatal, sin el matrimonio no es

concebida una organizacin duradera de la sociedad. Lo que se ha sealado

es reconocido casi unnimemente por los juristas, e incluso por algunas

legislaciones.


40/134

I O


Debe tenerse presente que el matrimonio no es slo una institucin

jurdica, sino tambin tica, social y poltica; no slo el derecho influye

en la estructuracin y organizacin del matrimonio y sus efectos, sino que

tambin la costumbre y la religin.

El matrimonio no puede considerarse o concebirse slo como una unin

de cuerpos, es mucho ms que eso, es tambin una unin de almas que

se origina en el amor y se consolida con el afecto que excluye la pasin

desordenada y la mera atraccin sensual, que reconoce por fin no slo la

procreacin de hijos y la perpetuacin de la especie, sino que adems la

asistencia recproca, la prosperidad material, moral o intelectual y, espe-

cialmente, el apoyo efectivo entre los cnyuges; qu crea una comunidad

de vida, la cual engendra deberes recprocos entre stos y de ellos para

con su prole. Estos, que son los caracteres generales y casi indiscutidos del

matrimonio los subrayaba Portalis en el curso de los trabajos preparatorios

del Cdigo de Napolen, al desarrollar la definicin de Modestino en el

Digesto consortium omn is vital unin para toda la vida : El matrimo-

nio es la sociedad del hombre y de la mujer que se unen para perpetuar su

especie, para ayudarse, por el mutuo socorro, a llevar el peso de la vida, y

para compartir su comn destino .

Pero fuera de las caractersticas sealadas hay una ms, y que es justa-

mente la que ha sido objeto de las ms grandes y enconadas controversias,

ya que algunos afirman que es un carcter de la esencia misma del ma-

trimonio y otros, en cambio, niegan rotundamente dicha calidad: tal es la

indisolubilidad del matrimonio.

6. DEFINICIN DE MATRIMONIO

El Cdigo Civil chileno, a diferencia de otros, da una definicin del

matrimonio, la cual ha sido objeto de innumerables elogios de parte de

muchos tratadistas, quienes han dicho que es una definicin admirable

y casi perfecta .

Dicho artculo dice: El matrimonio es un contrato solemne por el cual

un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la

vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente .


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DERECHO DE FAMILIA

11

El anlisis de esta definicin permite sealar que en nuestro derecho se

dan como caractersticas del matrimonio las siguientes:

1 Es un contrato;

2 Es un contrato solemne;

3 Se unen un hombre y una mujer;

4 La unin .es actual;

5 La unin es indisoluble y por toda la vida, y

6 Sus fines son vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente.

Respecto de esta ltima caracterstica debemos decir que un hombre y

una mujer se toman recprocamente por marido y mujer para hacer vida

en comn, tener hijos y prestarse ayuda mutua. Estos fines slo pueden

conseguirse con el matrimonio, ya que exclusivamente ste asegura estabi-

lidad necesaria para la vida de una familia. Sin duda, el fin aparentemente

ms importante es el de la procreacin: la multiplicacin y conservacin

de la especie; pero no es el nico, tambin lo son la vida en comn y el

auxilio recproco, es por esto que se justifican ciertos matrimonios que

de otro modo no tendran fundamento ni razn alguna, como el de las

personas de edad avanzada, por ejemplo, en las cuales no hay posibilidad

de procreacin.

En relacin con la caracterstica de indisoluble del matrimonio ella se

mantiene en la letra de la ley, ya que la Ley N 19.947 no modific expre-

samente en este aspecto del artculo 102 del Cdigo Civil, pero al consagrar

el divorcio, incluso por voluntad unilateral de uno de los cnyuges, no

cabe duda que el matrimonio perdi la caracterstica de ser indisoluble,

pasando a ser disoluble.

7 . N A T U R A L E Z A J U R D I C A D E L M A T R I M O N I O

En relacin con la naturaleza jurdica del matrimonio se ha desarrolla-

do una extensa polmica, que an no llega a una conclusin determinada.


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12


Para algunos el matrimonio es un contrato en tanto que para otros es una

institucin, sin perjuicio de posiciones intermedias.

L Teora del matrimonio contrato: Se sostiene que el matrimonio es un

contrato porque nace de un acuerdo de voluntades, los esposos otorgan su

consentimiento produc indose efectos jurdicos, en particular el nacimiento

de obligaciones. M uchos autores participan de esta opinin, particularmen te

en Francia, donde, entre otros, se da como argumento el que la constitu-

yente de 1791 seal que la ley no considera al matrimonio sino como

un contrato civil .

Se critica esta concepcin afirmando que ella es inexacta e incompleta.

1. Se dice que es inexacta porque un contrato es un acuerdo de vo-

luntades generador de derechos y obligaciones, y que si bien en ello el

matrimonio se asemeja a los contratos, no debe pasarse por alto que en

un contrato corriente las consecuencias jurdicas del acto proceden de la

voluntad de las partes, las que fijan libremente, al menos en principio, los

efectos de la convencin. Por el contrario, el estatuto del matrimonio no

depende de la voluntad de las partes, sino que se encuentra imperativam ente

fijado y determinado por la ley, y a su respecto las personas tienen slo dos

alternativas o lo aceptan en bloque al contraer matrimonio o permanecen

solteros, pero los contrayentes no pued en m odificarlo o a lterarlo al contraer

matrimonio ni despus. Cierto es que existen algunos contratos reglamen-

tados imperativamente por la ley y en los cuales las clusulas esenciales

estn fuera de la discusin de las partes, pero en dichos contratos siempre

queda una pequea libertad a los intereses particulares que les permitan

fijar ciertas clusulas y condiciones particulares, ello no sucede en el ma-

trimonio, el estatuto matrimonial es ntegramente legal y es lo mismo para

todas las personas.

2. Se seala adems que esta explicacin de la naturaleza jurdica del

matrimonio es incompleta, porque si el matrimonio no fuera ms que un

contrato, es decir, la obra de la sola voluntad de los contrayentes, ella tam-

bin podra libremente deshacer aquello que hizo y el matrimonio, al igual

que todo contrato, se disolvera por el mutuo consentimiento.

Adems, la explicacin puramente contractual no explica, en forma

satisfactoria la intervencin de la autoridad pblica en la formacin y di-


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DERECHO DE FAMILIA

13

solucin del matrimonio, es decir, la participacin del oficial de Registro

Civil en su formacin y de los Tribunales en su disolucin.

Por otro lado se sealan diferencias de importancia entre el matrimonio

y el contrato: en los contratos corrientes los vicios del consentimiento son

error, fuerza, dolo y en ciertos casos la lesin; en cambio en el matrimonio

slo el error y la fuerza tienen tal carcter (art. 33 L.M.C.); la capacidad

en los contratos se adquiere a los 18 aos de edad, en tanto que en el ma-

trimonio ella.se alcanza a los 16 aos, art. 5 N 2 L.M.C.

II. Teora del matrimonio institucin: Las crticas a la concepcin

contractual del matrimonio han conducido a algunos autores a buscar una

explicacin para la naturaleza jurdica del matrimonio en la nocin de

institucin.

La institucin es , una situacin jurdica, cuyas reglas y marcos estn

fijadas anticipadamente por el legislador, independientemente de la volun-

tad de los interesados. La institucin es un todo orgnico, un cuerpo social

que desborda las facultades del individuo. La persona slo tiene libertad

para someterse o no a una institucin, pero si consiente en subordinarse a

ella debe aceptarla tal cual es, sin poder entrar a modificar las reglas que

la rigen.

Se insiste que los contrayentes, despus del matrimonio, forman una

institucin, una familia y en todo caso un grupo que tiene intereses propios,

distintos de la suma de los intereses personales.

Si se admite que la familia es una institucin, el matrimonio aparece

como una adhesin a la institucin. Ahora bien, la adhesin a una insti-

tucin, si bien es un' acto voluntario, es bastante diferente a un contrato:

quien adhiere una asociacin o un sindicato acepta pura y simplemente la

reglamentacin comprendida en los estatutos del grupo.

Del mismo modo los esposos adhieren al estatuto matrimonial, y a

mayor distancia, al estatuto de la familia, con todas las limitaciones que l

puede imponer a su libertad, en el inters de la institucin y en particular

de su estabilidad.


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14

ERNN TRONCOSO LARRONDE

En otros trminos, en el matrimonio, el consentimiento inicial es el acto

de adhesin a la institucin. Prestado el consentimiento en el matrimonio,

escapa a los contrayentes el ordenamiento y los fines del mismo, los que

no pueden ser alterados en manera alguna por las partes. Se seala que el

matrimonio presenta los siguientes rasgos institucionales.

1 E s un ncleo social, que por un acto de fundacin originan una familia,

la cual tiene estabilidad y permanencia, ya que los cnyuges se perpetan

en los hijos.

2 Hay en l una clara idea directriz de bien comn: constituir, organizar

y educar una familia.

3 Hay una autoridad, lo que se manifiesta en la patria potestad.

4 Hay estabilidad, ya que si bien algunos de los sostenedores de esta

teora acepta el divorcio vincular lo consideran como un remedio o una

sancin, pero en ningn caso admiten que quede entregado al libre arbitrio

de los cnyuges.

III. Explicacin propuesta por los profesores Gabriel Marty y Pierre

Raynaud: En relacin con el problema q ue nos o cupa estos autores dicen: la

oposicin entre el contrato y el estatuto institucional no debe ser exagerada

y ella disminuye cada vez ms, a medida que la decadencia de la libertad

contractual multiplica los contratos imperativamente reglamentados, de

suerte que la querella entre las dos concepciones del matrimonio pierde

su importancia.

Adems, cuando se quiere tomar partido entre las dos concepciones,

rpidamente se llega a constatar que ambas son a la vez exactas e insufi-

cientes y que pueden complementarse mutuamente.

Por una parte, en el origen del matrimonio hay un contrato. Si los cn-

yuges adhieren a un estatuto, fundan una institucin, y no lo hacen por

actos aislados y unilaterales, comienzan por constituir un contrato que

los liga mutuamente y que est sometido a reglas contractuales. Y no es

sino despus de este contrato o al menos por su efecto, que se realiza la

adhesin a la institucin. La explicacin contractual, por consiguiente, no

es inexacta.


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DERECHO DE FAMILIA

5

Pero la tesis institucional la completa felizmente dando mejor cuenta

del carcter imperativo de la legislacin del matrimonio.

En efecto, ese contrato que es el matrimonio tiene la particularidad de

dar nacimiento a una institucin, que es religiosa o civil: la familia.

Es la autoridad religiosa o civil quien la ha organizado, quien ha elabo-

rado su estatuto y lo ha propuesto a la adhesin de los interesados.

Es por lo que el estatuto matrimonial es imperativo, es la razn por la

que es necesaria la intervencin de la autoridad pblica para concluir un

matrimonio (celebracin) o para deshacerlo (la sentencia del divorcio).

A conclusin anloga llegan los autores que prefieren la terminologa

de Duguit, diciendo que el matrimonio es un acto condicin , es decir,

un acto jurdico que desencadena la aplicacin de una situacin legal, o

sea, una situacin objetiva. Algunos precisan que este acto condicin su-

pone tres partes: los cnyuges y el oficial de estado civil. En realidad si

la intervencin del oficial de estado civil es necesaria, supone un previo y

verdadero contrato entre los esposos.

Se puede decir que el matrimonio es un contrato por el cual las partes

adhieren a una institucin cuyo estatuto ha sido elaborado por la autoridad

pblica.

IV. Teora del matrimonio acto de Estado: Quienes participan de esta

teora sostienen que es el Estado, a travs del funcionario pblico (en Chi-

le Oficial del Registro Civil), el que une a las partes en matrimonio. La

voluntad de los contrayentes es slo uno de los presupuestos necesarios

para que el Estado los una en matrimonio. Juegan aqu el inters de los

contrayentes y el del Estado, pero el primero es preponderante, en trminos

tales que si no hay impedimentos, el Estado debe unir en matrimonio a los

que as lo desean.

En Chile esta tesis tiene fundamento en el art. 18 inc. 2 de la Ley de

Matrimonio Civil.


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CAPTULO II

LA CONSTITUCIN DEL VNCULO MATRIMONIAL

8. GENERALIDADES

Para organizar y estructurar el matrimonio el legislador civil se inspir

en las normas del derecho cannico, por regla general, pero dndole a stas

un espritu totalmente diferente al que las informaba.

En efecto, la Iglesia al reglamentar el matrimonio persigue ante todo un fin

moral, ella desea moralizar, regularizar la unin de sexos orientndola hacia

un fin legtimo. Es por ello que se muestra liberal en lo que dice relacin

con las condiciones del matrimonio, pues su aspiracin es hacerlo lo ms

frecuentemente posible, para lo cual otorga el mximo de facilidades. As,

por ejemplo, el derecho cannico seala una edad matrimonial muy baja, no

exige el consentimiento de los padres, el cual solamente es aconsejado por

razones de respeto filial, adems, el matrimonio religioso fue durante largo

tiempo consensual, estando actualmente sometido a formalidades simples.

El Estado, al contrario, es guiado principalmente por consideraciones

nacionales, sociales o polticas, las exigencias de la moral individual le

preocupan en forma indirecta. ste quiere organizar la familia para el

servicio de la nacin, a veces incluso de la raza, y generalmente fundado

en las concepciones sociales dominantes que inspiran la legislacin.

P R R A F O

I

LAS CONDICIONES DEL MATRIMONIO

9.

ENUMERACIN

En el matrimonio deben concurrir diversas condiciones para que tenga

eficacia, ellas son las siguientes:


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18

E RNN TRONCOS L ARRONDE

a)

Condiciones de orden fisiolgico.

b)

Condiciones de orden sicolgico.

c)

Condiciones de existencia y validez.

1 0 . C O N D I C I O N E S D E O R D E N F IS IO L G I C O

El elemento fisiolgico o biolgico ocupa una posicin muy destacada

en lo que al matrimonio se refiere, ya el derecho cannico le reconoca

una importancia decisiva, al considerar que la voluntad de los esposos de

tener hijos es la esencia misma del matrimonio, de tal modo que si esa

voluntad no existiera en el momento de la celebracin del matrimonio

ste sera nulo.

El legislador civil, en general, no es muy proclive a esta concepcin

porque considera que es a la voluntad y no al aspecto fisiolgico al que

hay que concederle relevancia, si bien la fuerza de los acontecimientos ha

determinado que se tenga en consideracin ciertas condiciones mnimas

relativas al aspecto fisiolgico en lo q ue dice relacin con el sexo y la edad,

y en otros pases se ha llegado aun ms lejos tomando en cuenta incluso

la salud de los posibles contrayentes, llegndose a exigir el llamado certi-

ficado prenupcial.

Entre las condiciones de orden fisiolgico exigidas para el matrimonio

encontramos las siguientes:

a)

Diferencia de sexos: el matrimonio no es posible sino entre personas

de sexos diferentes, el Cdigo Civil chileno lo dice expresamente al definir

el matrimonio en el art. 102.

Para los redactores del Cdigo de Napolen, este requisito pareci tan

evidente que no consideraron necesario sealarlo entre los exigidos para

el matrimonio.

b)

Edad mnima para contraer matrimonio: Hasta la dictacin de la Ley

N 19.947 la edad mnima para contraer matrimonio estaba determinada

por la pubertad de los contrayentes, ello en atencin a las relaciones sexua-


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DERECHO DE FAMILIA

19

les, que normalmente se establecern entre los cnyuges, la ley fijaba una

edad mnima matrimonial que era establecida por la aptitud para procrear,

la cual es determinada, a su vez, por la pubertad. La edad de la pubertad

vara segn las legislaciones: en general ella es ms precoz en los pases

meridionales. En Chile dicha edad es de 12 aos para las mujeres y de 14

aos para los hombres.

La Ley N 19.847 trata de conciliar el aspecto fisiolgico de la procrea-

cin con un elemento psicolgico, como lo es la madurez para compren-

der y comprometerse con los derechos y deberes que surgen del vnculo

matrimonial, y establece como edad mnima para contraer matrimonio 16

aos, art. 4 N 2 Ley de Matrimonio Civil.

No se ha establecido, eso s, una edad mxima y el matrimonio entre

ancianos es plenamente vlido.

Dicha edad 16 aos es la que determina la capacidad para contraer

matrimonio, materia sta a la que nos referiremos ms adelante.

c) La salud de los contrayentes: el certificado prenupcial: En Chile no se

considera la salud de los contrayentes como requisito para el matrimonio.

Establecerla como una prohibicin con fines eugensicos, a ms de dejar

demasiado lugar al arbitrio mdico, carecera de real eficacia, porque quie-

nes padecieran de una dolencia que les impidiera contraer matrimonio, no

tendran obstculo alguno para recurrir a la unin libre.

En Francia, por leyes de los aos 1942 y 1945 se estableci que los

futuros cnyuges deben someterse a un examen mdico, el cual presenta

las siguientes caractersticas:

I.

Hay libre eleccin del facultativo;

II.

El examen se practica separadamente a cada uno de los interesa-

dos;

III.

Existe absoluto secreto de los resultados, as por un lado los prome-

tidos no tienen obligacin de comunicarse mutuamente las caractersticas

del examen a que han sido sometidos, y, por otra, el certificado mdico, que


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20


debe remitirse a la oficina del servicio civil, slo acredita que el interesado

fue examinado, sin aadir indicacin ninguna. Este secreto impide que un

diagnstico desfavorable pueda ser obstculo a la celebracin del matri-

monio. La ley se limita a invocar el sentido tico del enfermo, el mdico

slo debe aconsejar, la resolucin final y definitiva queda entregada a la

conciencia de cada uno.

1 1 . C O N D I C I O N E S D E O R D E N P S I C O L G I C O

El consentimiento de los futuros contrayentes es un requisito esencial

del m atrim onio (requisito de existencia). Este consentimiento debe ser libre

y espontneo. En relacin con ello hay que tener presente que el inciso

primero, parte final del art. 2 de la L.M.0 establece Las disposiciones de

esta ley establecen los requisitos para asegurar el libre y pleno consenti-

miento de los contrayentes .

El legislador, teniendo en consideracin la gran importancia que reviste

el consentimiento en el matrimonio, ha tomado medidas para precaver las

alteraciones que pueda sufrir ste (vicios del consentimiento), tratando de

evitar toda influencia extraa.

Entre las medidas adoptadas con este fin, y especialmente para asegurar

la libertad del consentimiento en el perodo que precede al matrimonio,

podemos sealar las siguientes:

I. Libertad para contraer matrimonio: la ley asegura plena libertad para

contraer matrimonio, ej. art. 1074 C. Civil. As, si en un contrato se coloca

como condicin la de permanecer soltero, dicha clusula debe ser declarada

nula por ser atentatoria contra un derecho fundamental de la personalidad.

El articulo 2 de la Ley de Matrimonio Civil establece expresamente que

La facultad de contraer matrimonio es un derecho esencial inherente a la

persona humana, si se tiene edad para ello , y agrega en el inciso segundo

El juez tomar, a peticin de cualquier persona, todas las providencias

que le parezcan convenientes para posibilitar el ejercicio legtimo de este

derecho cuando , por un acto de un particular o de una autoridad, sea negado

o restringido arbitrariamente .


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DERECHO DE FAMILIA

21

II. Libertad para no contraer matrimonio: a la inversa, jurdicamente la

libertad para no contraer matrimonio debe ser asegurada y mantenida sin

lmites.

Por ello es que no deben aceptarse compromisos anteriores al consen-

timiento matrimonial, al igual que debe rechazarse toda forma de presin

sobre la voluntad de los futuros cnyuges.

Es justamente en torno a esta idea que se forma la concepcin hostil, que

hasta cierto punto existe en contra del contrato de esponsales, los cuales

incluso en nuestro Cdigo Civil tienen un tratamiento que los priva de con-

secuencias jurdicas, ya que no genera obligacin de contraer matrimonio,

quedando sus efectos entregados ntegramente a la conciencia y honor de

los individuos, arts. 98 y siguientes del Cdigo Civil.

1 2 . C O N D I C I O N E S D E E X I S T E N C I A Y V A L I D E Z

Se sealan como requisitos de existencia del matrimonio, los siguientes:

I.

Consentimiento;

II.

Diferencia de sexos, y

III.

Presencia del funcionario o del ministro del culto de su confesin

religiosa, siempre que tenga personalidad jurdica de derecho pblico, art.

20 inc. 3 L.M.C.

En lo que dice relacin con la diferencia de sexos, lo establecido en el

art. 102 del Cdigo Civil en orden a que el matrimonio es entre un hombre

y una mujer, est reiterado en el art. 80 L.M.0 que seala que el matrimo-

nio celebrado en un pas extranjero en conformidad a las leyes del mismo

pas, producir en. Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado

en territorio chileno, siempre que se trate de la unin de un hombre y una

mujer.

En Chile, don Luis Claro Solar y otros autores, fundndose en el art.

1 de la Ley de Matrimonio Civil, (antigua) sostienen que si un aparente


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22


matrimonio no se celebra ante el oficial de Registro Civil, la sancin sera

la inexistencia y extienden esta sancin a los casos en qu e no hay diferencia

de sexos o falta de consentimiento.

En la actualidad y atendido lo dispuesto en: a) el artculo 4 L.M.C. que

exige que en el matrimonio se cumplan las formalidades que establece la

ley; b) artculo 17 L.M .C. qu e seala que e l matrimonio se celebrar ante el

oficial del Registro Civil que intervino en la realizacin de las diligencias

de manifestacin e informacin, y c) artculo 20 L.M.C. que exige, en el

caso de los matrimonios celebrados ante entidades religiosas de derecho

pblico, que los contrayentes ratifiquen el consentimiento prestado ante

el ministro del culto de su confesin, puede concluirse que si un aparente

matrimonio no se celebra ante oficial de Registro Civil o ministro del culto

de la confesin religiosa de los contrayentes o no se ratifica ante el Oficial

del Registro Civil este matrimonio ser inexistente.,

Podra pretenderse refutar la opinin antes sealada sosteniendo que

no es necesario recurrir a la nocin de inexistencia para explicar que en

los casos sealados el matrimonio no era vlido: el matrimonio entre per-

sonas del mismo sexo tiene que ser nulo, pues no se cumplira el fin de

procreacin. Si se establece que es nulo el matrimonio cuando hay vicios

del consentimiento, con mayor razn debe concluirse que tambin lo es

cuando no hay consentimiento.

Parece lgico concluir que si se realiza una unin entre personas del

mismo sexo, a la luz de los artculos 102 del Cdigo Civil y 80 de la

L.M.C. no hay matrimonio, ste es inexistente; lo mismo sucede si no hay

consentimiento, o si falta el oficial del R egistro Civil o el m inistro del cu lto

correspondiente.

Los requisitos de validez del matrimonio son los siguientes:

I.

Consentimiento sin vicios.

II.

Capacidad de los contrayentes, y

III.

Cumplimiento de las formalidades exigidas por la ley.


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DERECHO DE FAMILIA

3

P RRAFO I I

L o s V I C I O S D E L C O N S E N T I M I E N T O E N E L M A T R I M O N I O

13. GENERALIDADES

El matrimonio exige un consentimiento libre y espontneo, esto es libre

de vicios.

En el campo contractual los vicios del consentimiento pueden ser: error,

fuerza, dolo y, en ciertos casos, la lesin; en materia de matrimonio, por

la misma naturaleza de ste, existe una concepcin mucho ms estricta de

los vicios del consentimiento.

As, en primer lugar no se acep ta la lesin com o vicio del consentimiento,

el matrimonio es un negocio jurdico sin contenido patrimonial siendo, en

consecuencia, inconcebible la aplicacin de la lesin en l.

Por otra parte, tradicionalmente se rechaza el dolo como vicio del con-

sentimiento en materia matrimonial, si se le aceptase, la menor esperanza

o ilusin fallida constituira una causal de nulidad de matrimonio. Sin

embargo, en Cdigos, como el alemn, se le incluye entre los vicios del

consentimiento matrimonial.

En Chile, los vicios del consentimiento en el matrimonio son:

a)

Error en la identidad del otro contrayente;

b)

Error en las cualidades determinantes, y

c)

Fuerza en los trminos de los arts. 1456 y 1457 del Cdigo Civil,

ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, que hubiere

sido determinante para contraer el vnculo, art. 8 N 1 L.M.C.

14. EL ERROR

En el matrimonio el error para viciar el consentimiento debe cumplir con

un requisito esencial: debe ser determinante, esto es, que sin l la persona

afectada no hubiera celebrado el matrimonio y tiene que haber existido al

tiempo de la celebracin del matrimonio, art. 44 L.M.C.


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24

ERNN TRONCOSO LARROND

En doctrina, en materia de error en el matrimonio, Pothier distingue tres

clases de error:

a)

Error en la identidad fsica;

b)

Error sobre el estado civil;

c)

Error en las cualidades.

a) Error en la persona fsica

Para Pothier este es el nico error capaz de viciar el consentimiento en

materia matrimonial.

Al parecer esta clase de error no ha originado jams un conflicto

ante los Tribunales, una sustitucin tal no es imaginable ms que si el

contrayente vctima del error est atacado de ceguera o si se realiza una

sustitucin entre hermanos gemelos. Es evidente que un error de esta

naturaleza constituye un vicio del consentimiento, pues no se ha querido

contraer matrimonio con quien ha sustituido a la persona con la cual haba

voluntad de casarse.

b) Error en el estado civil

Tambin se le denomina error en el nombre, en este caso ha existido el

consentimiento, el cnyuge ha querido casarse, pero slo porque crea que

el otro contrayente tena una identidad distinta de l verdadera.

En Francia, la doctrina y la jurisprudencia han dado por aceptar este

tipo de error fundndose en que si cabe el error como vicio del consenti-

miento en el matrimonio es porque en alguna oportunidad habra de tener

aplicacin, ya que si slo se admitiera el error en la persona fsica la norma

legal no sera jams aplicada.

La Corte de Casacin francesa admiti la nulidad de un matrimonio fun-

dada en este error, indicando que ste exista porque uno de los cnyuges

se hizo aceptar por el otro presentndose como miembro de una familia

que no era la suya y atribuyndose condiciones de origen y filiacin que

no le pertenecan.


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DERECHO DE FAMILIA

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c) Error en las cualidades esenciales

Estas son las cualidades que dan a la persona su valor humano, las que

distinguen, las que individualizan y confieren una personalidad profunda

y verdadera. Por consiguiente, el error sobre ellas puede adoptar las ms

variadas formas: calidad de hijo legtimo, religin, estado civil, virginidad

de la mujer, nacionalidad, etc.

En doctrina se sostiene que esta clase de error debe viciar el consenti-

miento si la cualidad que origina el problema ha sido el motivo determinante

del consentimiento o si es un factor de tal naturaleza que, considerando a

las partes y las condiciones del matrimonio, lo normal habra sido que de

haberse conocido la verdad no se habra contrado el vnculo.

15. EL ERROR ACERCA DE LA IDENTIDAD DE LA PERSONA

DEL OTRO CONTRAYENTE

El art. octavo de la

Ley de Matrimonio Civil en su nmero primero

dice:

Falta el consentimiento libre y espontneo en los casos siguientes:

1 Si ha habido error en cuanto a la identidad de la persona del otro

contrayente .

En Chile se ha resuelto que en este caso se trata del error en la identidad

fsica del otro contrayente. Situacin que en realidad es muy difcil que se

d

en la prctica.

Hay que hacer presente que bajo la vigencia de la Ley de Matrimonio

Civil de 10 de enero de 1884 sta era la nica clase de error que consa-

graba la ley, no teniendo cabida las otras clases de error, como vicio del

consentimiento en el matrimonio.

16. ERROR ACERCA DE ALGUNA DE LAS CUALIDADES PERSONALES QUE, ATENDIDA

LA NATURALEZA O FINES DEL MATRIMONIO, HA DE SER ESTIMADA COMO

DETERM INANTE PARA OTORG AR EL CONSENTIMIENTO. (ART. 8

N

2

L.M.C.)

En primer trmino hay que

sealar

que, en general, el error sobre las

cualidades de la persona del otro

contrayente

no vicia el consentimiento,


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26 ERNN TRONCOS LARRONDE

es decir si uno de ellos cree que el otro tiene ciertas cualidades que en

realidad no posee, ello no invalida el consentimiento, la razn est en que

se elige la persona y no sus cualidades .

Pero hace excepcin a esta regla el error sobre las cualidades que, aten-

dida la naturaleza o los fines del matrimonio, han sido determinantes para

identificar al otro contrayente y otorgar el consentimiento. Tal sera el caso

por ejemplo del error sobre la religin, desde que ella permita formar la

familia y en especial a los hijos dentro de ciertos principios que son fun-

damentales para quien incurre en el error.

Estimam os qu e tambin puede incluirse aqu el error en que incurre aquel

de los contrayentes que se casa con una persona impotente o estril.

La impotencia es en general la incapacidad de engendrar en el hombre

y de concebir en la mujer.

Antes, bajo el imperio de la Ley de Matrimonio Civil de 1884 la im-

potencia era un impedimento dirimente absoluto, as quienes padecan de

impotencia perpetua e incurable no podan contraer matrimonio, adems,

era requisito indispensable que la impotencia existiera al momento del

matrimonio, arts. 4 N 3 y 30 de la Ley de Matrimonio Civil.

En relacin con esto se planteaba un problema, porque la impotencia

puede ser de dos clases:

1.

Para realizar el acto sexual, llamada

impotencia coeundi, y

2.

Para procrear, esto es cuando la persona es estril, la cual se denom ina

impotencia generarsdi.

La interrogante era: Cul de estas dos formas de impotencia constitua

el impedimento para contraer matrimonio?

En el Derecho Cannico slo produce nulidad dei matrimonio la

impo-

tencia coeundi.


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En Chile, un fuerte sector de la doctrina y de la jurisprudencia, fun-

dndose principalmente en que la ley no haca distincin alguna en esta

materia, sostena que ambas formas de impotencia anulan el matrimonio

(Vase Revista de Derecho y Jurisprudencia.

Tomo 48, segunda parte,

seccin primera, pg. 54).

Sin embargo, hay autores que estimaban que slo produca la nulidad

del matrimonio la

impotencia coeundi,

en apoyo de su opinin dan los

siguientes argumentos:

1.

La historia de la ley. Al dictarse la Ley de Matrimonio Civil regan en

Chile los principios del derecho cannico, as el art. 103 inc. 2 del Cdigo

Civil deca en su texto original La ley civil reconoce com() impedimentos

para el matrimonio los que han sido declarados tales por la Iglesia Catlica

y toca a la autoridad eclesistica decidir sobre su existencia y conceder

dispensa de ellos . Y ya se ha hecho presente que en el Derecho Cannico

slo la impotencia coeundi dirime al matrimonio.

2.

La ley no establece una edad mxima para el matrimonio, y es sabido

que las personas de edad avanzada no pueden engendrar hijos porque han

perdido esa aptitud, o sea, padecen de impotencia generandi, no obstante lo

cual la ley no les ha impedido contraer matrimonio corno de

familia 1.pdf

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