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Ao de la Promocin de la Industria Responsable y del Compromiso Climtico
UNIVERSIDAD NACIONAL DE HUANCAVELICA
(CREADA POR LEY 25265)
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS
MEDIDAS PARA FUTURA EJECUCION FORZOSA
CATEDRA : DERECHO PROCESAL CIVIL
CATEDRATICO :
INTEGRANTES :
CICLO Y SECCION : VI -A
PERU
2014
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MEDIDAS PARA FUTURA EJECUCION FORZOSA
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El presente trabajo monogrfico lodedicamos con mucho cario a nuestrospadres, quienes nos apoyan todo eltiempo.
A nuestros maestros quienes nuncadesistieron al ensearnos, aun sinimportar que muchas veces no ponamosatencin en clase, a ellosque continuaron depositando suesperanza en nosotros.
INDICE
PARTE I ................................................................................................................................................ 10
DOCTRINA............................................................................................................................................ 10
CAPITULO I........................................................................................................................................... 10
1. MEDIDAS CAUTELARES ................................................................................................................ 11
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1.1. ETIMOLOGIA ........................................................................................................................... 11
1.2. ANTECEDENTES HISTORICOS ................................................................................................... 11
1.3. NATURALEZA DE LAS MEDIDAS CAUTELARES. ......................................................................... 15
CAPITULO II.......................................................................................................................................... 17
2. LA EJECUCION FORZADA .............................................................................................................. 17
2.1. CONCEPTO DE EJECUCION FORZADA ....................................................................................... 17
2.2. PRINCIPIOS QUE DEBEN ORIENTAR LA EJECUCION FORZADA .................................................. 21
2.3. LIMITES DE LA EJECUCION FORZADA ....................................................................................... 22
2.4. OBJETO DE LA EJECUCION FORZADA ....................................................................................... 24
2.4.1.
EL SEALAMIENTO DE BIEN LIBRE DE GRAVAMEN EN LA EJECUCIN FORZADA ................. 25
2.4.2. LA TERCERA DE PROPIEDAD ............................................................................................... 26
2.5. PRESUPUESTOS DE LA EJECUCION FORZADA ........................................................................... 29
2.6. MODALIDADES DE LA EJECUCION FORZADA ............................................................................ 30
2.6.1. FORMAS DE EJECUCIN FORZADA EN EL CDIGO PROCESAL CIVIL ..................................... 35
2.7. LA TASACION ........................................................................................................................... 36
2.7.1. SIGNIFICADO ....................................................................................................................... 36
2.7.2. LA RESOLUCIN QUE ORDENA LA TASACIN ...................................................................... 38
2.7.3. PRESCINDENCIA DE LA TASACIN ....................................................................................... 38
2.7.4. OBSERVACIN, APROBACIN Y DESAPROBACIN DE LA TASACIN. .................................. 40
2.8. EL REMATE O SUBASTA O VENTA FORZADA. ........................................................................... 40
2.8.1. DEFINICIN ......................................................................................................................... 40
2.8.2. NATURALEZA JURDICA. ...................................................................................................... 46
POSICIN DE NELSON MORA. ..................................................................................................... 46
POSICIN DE PRIETO CASTRO Y FERRNDIZ. ............................................................................... 46
POSICIN DE JORGE DONATO. .................................................................................................... 47
POSICIN DE OVALLE FAVELA. .................................................................................................... 48
POSICIN DE COUTURE. .............................................................................................................. 49
POSICIN DE LINO PALACIO. ...................................................................................................... 49
POSICIN DE ALSINA. .................................................................................................................. 51
POSICIN DE AZULA CAMACHO.................................................................................................. 52
A. ES UN ACTO PROCESAL COMPLETO ............................................................................................. 52
B. ES UNA VENTA FORZADA............................................................................................................. 53
POSICIN DE MICHELI. ................................................................................................................ 54
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POSICIN DE ROCCO. .................................................................................................................. 55
POSICIN DE SATTA. ................................................................................................................... 56
2.8.3. CARACTERSTICAS: .............................................................................................................. 60
A) ES PBLICA .................................................................................................................................. 60
B) ES ASCENDENTE. .......................................................................................................................... 60
C) ES ABIERTA. ................................................................................................................................. 60
D) ES MLTIPLE ................................................................................................................................ 61
E) ES SIMPLE. ................................................................................................................................... 61
2.8.4. FRASES ................................................................................................................................ 62
2.8.5.
REQUISITOS......................................................................................................................... 62
A) PREVIOS. ......................................................................................................................................... 63
B) ANTERIORES. ................................................................................................................................... 63
2.8.6. CONVOCATORIA .................................................................................................................. 65
2.8.7. CONTENIDO DEL AUTO QUE ORDENA EL REMATE O SUBASTA ............................................ 65
2.8.8. REMATE O SUBASTA A CARGO DEL JUEZ ............................................................................. 66
2.8.9. REMATE O SUBASTA A CARGO DE MARTILLERO PBLICO ................................................... 66
COMPETENCIA TERRITORIAL DEL MARTILLERO PBLICO ............................................................. 72
REQUISITOS DEL MARTILLERO PBLICO ...................................................................................... 73
IMPEDIMENTOS DEL MARTILLERO PBLICO ................................................................................ 79
INCOMPATIBILIDADES DEL MARTILLERO PBLICO ...................................................................... 80
FUNCIONES DEL MARTILLERO PBLICO ....................................................................................... 81
DERECHOS DEL MARTILLERO PBLICO ........................................................................................ 82
OBLIGACIONES DEL MARTILLERO PBLICO .................................................................................. 85
PROHIBICIONES DEL MARTILLERO PBLICO ................................................................................ 89
SANCIONES AL MARTILLERO PBLICO ......................................................................................... 90
PROCEDIMIENTO DE REMATE PREVISTO EN LA LEY NRO. 27728 Y EN EL DECRETO SUPREMO NRO.
008-2005-JUS ....................................................................................................................................... 92
2.8.10. PUBLICIDAD DEL REMATE O SUBASTA................................................................................. 96
2.8.11. LOS POSTORES Y LAS POSTURAS EN EL REMATE O SUBASTA .............................................. 99
PERSONAS IMPEDIDAS DE ADQUIRIR DERECHOS REALES POR SUBASTA PBLICA..................... 102
2.8.12. REGLAS COMUNES AL REMATE ......................................................................................... 104
2.8.13. ACTO DEL REMATE O SUBASTA ......................................................................................... 104
2.8.14. EL ACTA DEL REMATE ........................................................................................................ 106
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2.8.15. FRUSTRACIN DEL REMATE O SUBASTA ........................................................................... 107
2.8.16. NUEVAS CONVOCATORIAS A REMATE POR FALTA DE POSTORES ...................................... 109
2.8.17. NULIDAD DEL REMATE O SUBASTA ................................................................................... 110
2.8.18. APROBACIN DEL REMATE ............................................................................................... 112
2.8.19. ADQUISICIN DEL BIEN REMATADO POR EL POSTOR ........................................................ 112
TRANSFERENCIA DE BIEN INMUEBLE Y DESTINO DEL DINERO OBTENIDO .................................. 113
TRANSFERENCIA DE BIEN MUEBLE Y DESTINO DEL DINERO OBTENIDO ..................................... 114
2.8.20. EFICACIA DE LA VENTA O ASIGNACIN FORZADA ............................................................. 115
2.9. LA ADJUDICACION EN PAGO O ASIGNACION FORZADA ......................................................... 116
CONFIGURACIN ....................................................................................................................... 116
2.9.1. CONCURRENCIA DE ADJUDICATARIOS .............................................................................. 124
2.10. EL PAGO A LOS EJECUTANTES O ACREEDORES CONCURRENTES ............................................ 124
GENERALIDADES ........................................................................................................................ 124
LIQUIDACIN DEL PAGO ............................................................................................................ 128
PAGO AL EJECUTANTE ............................................................................................................... 128
PAGO A LOS ACREEDORES CONCURRENTES............................................................................... 130
LA TERCERA DE DERECHO PREFERENTE .................................................................................... 134
2.11. IMPROCEDENCIA DEL ABANDONO EN LA EJECUCION FORZADA ............................................ 138
2.12. CONCLUSION DE LA EJECUCION FORZADA............................................................................. 138
CAPITULO III....................................................................................................................................... 138
MEDIDAS PARA FUTURA EJECUCION FORZADA ................................................................................. 138
3. EL EMBARGO ............................................................................................................................. 138
3.1. CONCEPTO DE EMBARGO ...................................................................................................... 138
3.2. EL EMBARGO COMO ACTIVIDAD PROCESAL .......................................................................... 143
3.3.
EMBARGABILIDAD ................................................................................................................. 144
ALIENABILIDAD .......................................................................................................................... 146
PERTENENCIA DE LOS BIENES AL DEMANDADO ......................................................................... 147
PRUEBA DE LA PERTENENCIA DE LOS BIENES ............................................................................. 148
SUFICIENCIA DE LOS BIENES ...................................................................................................... 150
3.4. EXPECTATIVAS PROCESALES EN BENEFICIO DEL EMBARGANTE ............................................. 151
3.5. SITUACION JURIDICA DEL EMBARGADO EN RELACION A LOS BIENES AFECTADOS ................ 152
3.6. EFICACIA DEL EMBARGO FRENTE A TERCEROS ...................................................................... 153
3.7. EXTENSION DEL EMBARGO .................................................................................................... 155
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3.7.1. EMBARGO DE BIEN EN RGIMEN DE COPROPIEDAD ......................................................... 155
3.8. DENTIFICACION DE LOS BIENES EMBARGADOS ..................................................................... 156
3.9. BIENES INEMBARGABLES....................................................................................................... 157
3.10. CLASES DE EMBARGO ............................................................................................................ 164
3.10.1. EMBARGO EN FORMA DE DEPSITO ................................................................................. 165
EMBARGO DE INMUEBLE SIN INSCRIPCIN REGISTRAL ............................................................. 166
EL DEPOSITARIO ........................................................................................................................ 170
CATEO EN EL EMBARGO EN FORMA DE DEPSITO .................................................................... 173
3.10.2. EMBARGO EN FORMA DE INSCRIPCIN ............................................................................ 176
DISTINCIN ENTRE EMBARGO EN FORMA DE INSCRIPCIN Y ANOTACIN DE DEMANDA EN LOSREGISTROS PBLICOS ........................................................................................................................ 179
3.10.3. EMBARGO EN FORMA DE RETENCIN ............................................................................... 187
EJECUCION DE LA RETENCION.................................................................................................... 190
EFECTOS DE LA FALZA DECLARACION DEL RETENEDOR POR EL INCUMPLIMIUENTO DEL
MANDATO JUDICIAL .......................................................................................................................... 191
3.10.4. EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCION ......................................................................... 192
EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCIN EN RECAUDACIN .................................................... 196
EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCIN EN INFORMACIN.................................................... 200
EJECUCIN DEL EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCIN ........................................................ 202
RESPONSABILIDAD EN EL EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCIN ......................................... 202
DERECHOS DEL INTERVENTOR ................................................................................................... 202
3.10.5. EMBARGO EN FORMA DE ADMINISTRACIN .................................................................... 204
CONVERSIN A ADMINISTRACIN DE UNIDAD DE PRODUCCIN O COMERCIO ........................ 206
OBLIGACIONES DEL ADMINISTRADOR ....................................................................................... 207
DERECHOS DEL ADMINISTRADOR .............................................................................................. 209
4. EL SECUESTRO ........................................................................................................................... 209
4.1. DEFINICION ........................................................................................................................... 209
4.2. CLASES .................................................................................................................................. 214
4.2.1. SECUESTRO JUDICIAL ........................................................................................................ 215
4.2.2. SECUESTRO CONSERVATIVO ............................................................................................. 218
4.3. EL CUSTODIO ......................................................................................................................... 221
4.3.1. NOCIN ............................................................................................................................ 221
4.3.2. OBLIGACIONES .................................................................................................................. 223
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4.3.3. RETRIBUCIN .................................................................................................................... 224
4.4. IDENTIFICACION DE LOS BIENES SECUESTRADOS................................................................... 225
4.5. SECUESTRO DE DINERO, JOYAS, PIEDRAS Y METALES PRECIOSOS Y OTROS BIENES SIMILARES
225
4.6. SECUESTRO DE VEHICULO ..................................................................................................... 226
4.7. SECUESTRO DE BIENES DENTRO DE UNA UNIDAD DE PRODUCCION O COMERCIO ................ 226
4.8. SECUESTRO DE TITULOS DE CREDITO..................................................................................... 227
4.9. SECUESTRO CONSERVATIVO SOBRE BIENES INFORMATICOS ................................................. 231
4.10. CONVERSION DE EMBARGO EN FORMA DE DEPSITO A SECUESTRO.................................... 232
4.11. CATEO EN LA MEDIDA CAUTELAR DE SECUESTRO ................................................................. 233
4.12. SUPLETORIEDAD DE LAS NORMAS RELATIVAS AL EMBARGO ................................................ 234
PARTE II ............................................................................................................................................. 234
JURISPRUDENCIA ............................................................................................................................... 234
1) JURISPRUDENCIA CASATORIA RELACIONADA CON ASPECTOS GENERALES SOBRE EL EMBARGO ..........................234
2) JURISPRUDENCIA CASATORIA RESPECTO DE BIENES INEMBARGABLES DEL ESTADO DE DOMINIO PBLICO ...... 238
3) JURISPRUDENCIA CASATORIA RESPECTO A LOS BIENES EMBARGABLES .........................................................................240
4) JURISPRUDENCIA CASATORIA RESPECTO EN FORMA DE RETENCION .................................................................................240
5) JURISPRUDENCIA CASATORIA RELACIONADA CON LA ANOTACIN DE DEMANDA EN LOS REGISTROS PBLICOS 241
6) JURISPRUDENCIA CASATORIA RELACIONADA CON EL EMBARGO EN FORMA DE INSCRIPCIN ................................. 243
PARTE III ............................................................................................................................................ 257
CASOS PRACTICOS ............................................................................................................................. 257
1. MEDIDA CAUTELAR DE EMBARGO EN FORMA DE INSCRIPCION ................................................ 257
2. LA MEDIDA CAUTELAR DE EMBARGO EN FORMA DE RETENCIN .............................................. 278
ANEXOS ............................................................................................................................................. 293
APRECIACION PERSONAL DE CADA INTEGRANTE ............................................................................... 301
BIBLIOGRAFIAS .................................................................................................................................. 302
PRESENTACIN
DOCTOR: DENJIRO DEL CARMEN IPARRAGUIRRE, es un honor poner a
vuestra consideracin el trabajo titulado: MEDIDAS PARA FUTURA
EJECUCION FORZADA, efectuado por los alumnos del sexto ciclo de la
carrera de derecho y ciencias polticas. Las razones por lo que hemos escogido
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este tema es porque en nuestra realidad local, provincial, nacional e
internacional pues se observa este tipo de casos debido a que la ejecucin
forzada es pues la forma concebida en actos procesales de realizacin coactiva
que parte de una sentencia de condena, que se produce al vencimiento e
incumplimiento de una de las partes que quedan bajo acuerdo cumplirlo y que
al hacerlo, al actuar coercitivamente contra la voluntad de la parte; pues se da
el derecho de satisfaccin para as recuperar lo que se ha emprendido bajo
acuerdo. Es as pues que se vive este tipo de casos que causan controversias
entre los ciudadanos. En el presente estudio emplearemos jurisprudencias, y
pues observaremos como es que se da este tipo de medidas y como es que se
desarrolla desde los entes judiciales.
LOS ALUMNOS
INTRODUCCION
El presente trabajo es titulado MEDIDA PARA FUTURA EJECUCION
FORZADA, de esta forma pues se observa que la funcin jurisdiccional se
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desenvuelve a travs del instrumento jurdico instituido por la ley para resolver
conflicto de intereses o incertidumbres jurdicas, es decir, a travs del proceso.
El proceso civil, como medio de expresin de la funcin jurisdiccional mediante
la actividad de las partes, tiene tres finalidades establecidos por la doctrina las
cuales son el proceso civil de cognicin, de ejecucin y de cautela. As pues el
proceso cautelar de naturaleza civil es aquel proceso civil cuya finalidad est
destinada a garantizar la eficacia de una decisin jurisdiccional firme
emergente de un proceso de cognicin, de un proceso ejecutivo. Tal es el caso,
del proceso cautelar; as se tiene que la medida cautelar est destinada a
asegurar el cumplimiento de la decisin definitiva. as lo establece el artculo
608 del CPC. Desde una perspectiva dinmica la expresin proceso cautelar
se usa para indicar el fenmeno del desenvolvimiento de la funcin
jurisdiccional civil cuando sta se dirige a emitir decisiones cautelares. La cual
veremos especficamente una de las clasificaciones de esta Medida Cautelar
que es pues la MEDIDA PARA FUTURA EJECUCIN FORZADA que est
oportunidad trataremos y explicaremos todo su procedimiento; tal es as que la
Medida para futura ejecucin forzada son pues aquellas que tienen por
finalidad facilitar el resultado prctico de una futura ejecucin forzada entendida
como el remate o la adjudicacin de bienes. Esta medida cautelar impide que
los bienes que van a estar sujetos a una futura ejecucin, se dispersen o
desaparezcan; as tambin pues veremos su clasificacin como lo es el
embargo, secuestro y la anotacin de la demanda, en la que el primero es pues
una medida cautelar que afecta un bien determinado de un presunto deudor
para garantizar la eventual ejecucin futura, individualizndolo, limitando lasfacultades de disposicin y goce de ste hasta que se dicte la pertinente
sentencia. De esta forma se ira definiendo bajo sus respectivas clasificaciones
en el resto del trabajo; as tambin tendremos de acuerdo a nuestro
ordenamiento procesal civil, como clasifica la jurisprudencia acerca de la
Medida para Futura Ejecucin forzada esta medida cautelar que pues va
garantizar y asegurar la satisfaccin misma del derecho reconocido
judicialmente o dispuesto por ley.
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De esta forma pues es preciso indicar, que producto de este significante trabajo
nos ha permitido como alumnos aclarar diversas incertidumbres e interrogantes
el cual hemos puesto todo nuestro empeo y esfuerzo para as ir formando
nuestro propio base de datos como futuros profesionales y sobre todo
orientados con conocimiento de brillantes docentes que nos ayudan a tener un
mejor entendimiento del tema.
LOS ALUMNOS.
PARTE I
DOCTRINA
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1. MEDIDAS CAUTELARES
1.1. ETIMOLOGIA
Etimolgicamente, la palabra medida, en la acepcin que nos atae,
significa prevencin, disposicin; prevencin a su vez, equivale a
conjunto de precauciones y medidas tomadas para evitar unriesgo.
En el campo jurdico, se entiende como tales a aquellas medidas que
el legislador ha dictado con el objeto de que la parte vencedora no
quede burlada en su derecho.
1.2. ANTECEDENTES HISTORICOS
En el Derecho Romano, no se conocan lasmedidas cautelares tal
como se conciben en la actualidad, sin embargo, contaba con
ciertasinstituciones parecidas y que cumplan con
similaresobjetivos a las de hoy en da.
La Pignoris Capio, era unprocedimiento que consista en la toma por
el acreedor, como garanta, de determinadosbienes del deudor, con
el objeto de constreirlo al pago de su deuda. Constitua una de
lasacciones de laley ejecutiva del procedimiento procesal de la legis
actiones, consistente en la toma de un objeto, realizada por el
acreedor de entre los bienes del deudor al mismotiempo que
pronunciaba determinadas palabras y sin ser necesaria, tal vez, la
intervencin del magistrado; tal derecho corresponda al soldado
contra quien deba entregarel dinero para adquirir su caballo o deba
pagar el forraje o alimento del mismo, y en otros supuestos, en favor
de los publcanos y del que hubiese entregado un animal para un
sacrificio y no recibiese elprecio.
Tambin constitua un medio de coaccin de que gozaba el
magistrado en virtud de su imperium para embargar bienes a
lapersona que desobedeciera sus mandatos. Con posterioridad, las
legis actiones fueron reemplazadas por el procedimiento formulario,
http://www.monografias.com/trabajos13/ripa/ripa.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos36/medidas-cautelares/medidas-cautelares.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos13/trainsti/trainsti.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos16/objetivos-educacion/objetivos-educacion.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos13/mapro/mapro.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos16/configuraciones-productivas/configuraciones-productivas.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos4/acciones/acciones.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos4/leyes/leyes.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos901/evolucion-historica-concepciones-tiempo/evolucion-historica-concepciones-tiempo.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos16/marx-y-dinero/marx-y-dinero.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos16/fijacion-precios/fijacion-precios.shtml#ANTECEDhttp://www.monografias.com/trabajos7/perde/perde.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos7/perde/perde.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos16/fijacion-precios/fijacion-precios.shtml#ANTECEDhttp://www.monografias.com/trabajos16/marx-y-dinero/marx-y-dinero.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos901/evolucion-historica-concepciones-tiempo/evolucion-historica-concepciones-tiempo.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos4/leyes/leyes.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos4/acciones/acciones.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos16/configuraciones-productivas/configuraciones-productivas.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos13/mapro/mapro.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos16/objetivos-educacion/objetivos-educacion.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos13/trainsti/trainsti.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos36/medidas-cautelares/medidas-cautelares.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos13/ripa/ripa.shtml -
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denominado de esa manera porque el magistrado redactaba un
documento pequeo, en presencia y con la colaboracin de las
partes, en el cual se concretaban las pretensiones del actor y del
demandado en el litigio y se indicaba al juez la cuestin a resolver
otorgndole elpoder de juzgar, as, la frmula le daba a ste poder
para condenar al demandado en la suma que anteriormente debera
haber entregado para liberar la prenda.
Finalmente, en el Derecho Romano, una vez trabada la litis con la
contestacin, la cosa litigiosa no poda ser enajenada, ni destruida, nideteriorada, de manera que debera ser entregada al ganancioso
enel estado en que se hallaba al iniciarse la contencin. Aqu se
puede encontrar un smil con las medidas preventivas actuales,
particularmente con la prohibicin de enajenar y gravar y con
elsecuestro.
En el DerechoEspaol, encontramos en las "Siete Partidas",
sancionadas por el Rey Alfonso "El Sabio", especficamente en laTercera,normas sobremateria procesal en donde se estableca que
si el demandado enajenaba la cosa despus del emplazamiento,
laenajenacin era nula, en consecuencia el comprador deba perder
el precio que haba pagado por sta, siempre y cuando hubiera
tenidoconocimiento previo de lademanda;es as que se nos asemeja
al secuestro de la cosa litigiosa, prohibiendo al demandado disponer
de la cosa sobre la cual versa la litis. As mismo, sobre la medida delarraigo dispusieron lasLeyes de Toro y la Novsima Recopilacin. Los
preceptos del Derecho Espaol antiguo, como se sabe, eran de
general aplicacin enVenezuela durante la Colonia; y en tiempos de
la GranColombia regan las pragmticas, rdenes, decretos y
ordenanzas delgobierno espaol sancionadas hasta el 18 de marzo
de 1808; las Leyes de Recopilacin de Indias, la Nueva Recopilacin
de Castilla y las Siete Partidas; tal lo dispona de manera expresa laLey del 13 de mayo de 1825, la cual arregl el procedimiento de
http://www.monografias.com/trabajos35/el-poder/el-poder.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos12/elorigest/elorigest.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos7/inse/inse.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos5/oriespa/oriespa.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos4/leyes/leyes.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos10/lamateri/lamateri.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos29/concepto-enajenacion/concepto-enajenacion.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos/epistemologia2/epistemologia2.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos/ofertaydemanda/ofertaydemanda.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos4/leyes/leyes.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos10/venez/venez.shtml#terrhttp://www.monografias.com/trabajos13/verpro/verpro.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos4/derpub/derpub.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos4/derpub/derpub.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos13/verpro/verpro.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos10/venez/venez.shtml#terrhttp://www.monografias.com/trabajos4/leyes/leyes.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos/ofertaydemanda/ofertaydemanda.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos/epistemologia2/epistemologia2.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos29/concepto-enajenacion/concepto-enajenacion.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos10/lamateri/lamateri.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos4/leyes/leyes.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos5/oriespa/oriespa.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos7/inse/inse.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos12/elorigest/elorigest.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos35/el-poder/el-poder.shtml -
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Tribunales y Juzgados dela Repblica;sta Ley tampoco previo de
modo especial las medidas preventivas: las, dej sujetas a la
legislacin espaola, salvo la disposicin que preceptuaba que en las
demandas ejecutivas poda apremiarse a los deudores con prisin,
mientras no manifestaran bienes bastantes para cubrir el dbito, o
dieran fianza suficiente para el pago, o hicieran cesin de bienes, que
era una especie de arraigo. Ya Venezuela enfuncin de Repblica
dict en 1836 el primerCdigo Procesal, el cual contena un ttulo
denominado "De las Incidencias"; en este Ttulo se comprendan las
excepciones dilatorias, recusacin de funcionarios,competencias,
secuestro judicial y arraigo, terceras, cesin de bienes y de la espera
y quita. Esta disposicin del Cdigo arandino vino a servir de base a
la futura legislacin procesal sobre medidas preventivas. Al efecto, es
bueno observar que exiga, para que se pudiera conceder la medida
de secuestro y embargo judicial, que existiera, por lo menos,
constancia de la deuda u obligacin por medio de informacin
sumaria; la medida poda pedirse en cualquierestado de la causa y
proceda:
1 ) cuando haba temor de que el demandado pudiera ocultar o
desmejorar eldinero, frutos o cosa mueble objeto de litigio o no
tuviereresponsabilidad.
2) en el caso de que el marido malgastara la dote u otros bienes de
sumujer.
3) cuando peda el hijo desheredado por su padre o madre la parte
de los bienes que le toca.
4) cuando se litigaba entre coherederos sobre laherencia.
5) en el caso de que sea dudosa la posesin de la cosa litigiosa.
6) aun si la posesin no fuere dudosa, reclamen lapropiedad de ella
dos o ms personas con ttulos igualmente autnticos.
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7) cuando la sentencia definitiva contra el poseedor de la cosa
litigiosa fuere apelada por ste y no diere fianza para responder de la
misma cosa y sus frutos, aunque sea inmueble. En cuanto al arraigo,
poda pedirse cuando se temiera la ausencia o fuga del demandado y
consista en la obligacin de ste de presentar bienes propios o una
fianza por elvalor de la cosa demandada, hipotecndolos para
responder de las resultas del pleito, bajo pena de prisin; pero el
demandado poda a su vez, pedir que el actor afianzara las resultas
del juicio, siempre que fundadamente se temiera su ausencia fuera de
la Repblica
Se estableca tambin en el Cdigo de Aranda el derecho del
demandado a que no se acordara el secuestro ni el arraigo o que se
suspendieran, de haber sido acordados, mediante la prestacin de
fianza a satisfaccin del actor.
El cdigo de 1873, efectu sensibles modificaciones en la materia de
las medidas preventivas de aseguramiento, que son las de secuestrojudicial y arraigo: Titul la Seccin: "Del Secuestro Judicial, arraigo y
afianzamiento" y agreg que el secuestro o embargo judicial se poda
pedir no solo en cualquier grado de la causa, sino antes o despus de
la litis contestacin y, que constara el derecho aunque sea por
declaracin de testigos.
En la enumeracin de los casos en que proceda esta medida se
hicieron tambin modificaciones, como son; cuando sea un
transente; o bien, si el demandado lo fuera por la cosa raz que est
gozando sin haber pagado el precio o se fueren a secuestrar bienes
determinados, si estos han desaparecido o no se encontraren, en
cuyo caso el secuestro se practicara en bienes equivalentes del
demandado. El Cdigo del 73 fue derogado por el de 1897, el cual
cambi la denominacin del Ttulo sobre la materia, asi: "De la
incidencias sobre medidas precautelativas y otras, y de la Tercera".
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Entonces fueron trasladadas a otro lugar, las excepciones dilatorias,
que haba dejado en el Ttulo de las incidencias el legislador del 73 e
introdujo el calificativo de precautelativas y qued expresa la intencin
de no considerar como incidencia la Tercera. Al modificar el Cdigo
del 97 la materia del secuestro y embargo judicial, introdujo la medida
denominada Prohibicin de enajenar. El Cdigo de 1916, trae el
nombre de: "Incidencias sobre las medidas preventivas y otras y de la
tercera". Como se ve la modificacin consiste en sustituir la
palabra precautelativa por preventiva; pero a la prohibicin de
enajenar agreg "y gravar bienes inmuebles y el embargo de bienes
muebles". Adems el fundamento para pedir o solicitar las medidas
preventivas tambin sufricambio importante; exige este Cdigo "que
se acompae un medio de prueba que constituya a lo menos
presuncin grave del derecho que se reclame"; de este modo el
fumus bonijuris o sea la presuncin fundada de existir el derecho se
ha considerado suficiente: no se exige ya la constancia del derecho.
El arraigo fue suprimido.
Finalmente, hay que destacar que las modificaciones introducidas en
el articulado que regula el procedimiento para la obtencin y ejecucin
de las medidas cautelares en el Cdigo de Procedimiento Civil vigente
(1987), son relevantes conceptualmente y sistemticamente, ya que
ordenan la materia cautelar y su aplicacin, evitando as, las lagunas
legales que se producan en el ordenamiento anterior, tal como se ir
evidenciando a lo largo del presentetrabajo.
1.3. NATURALEZA DE LAS MEDIDAS CAUTELARES.
Las providencias cautelares se diferencian de laaccin preventiva
definitiva en la permanencia de sus efectos, pues stos son
provisionales y depende la medida en su existencia de un acto judicial
posterior, alservicio del cual se dicta. CALAMANDREI en su
obra Introduccin al estudio sistemtico de las providencias
http://www.monografias.com/trabajos2/mercambiario/mercambiario.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos34/el-trabajo/el-trabajo.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos35/categoria-accion/categoria-accion.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos14/verific-servicios/verific-servicios.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos14/verific-servicios/verific-servicios.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos35/categoria-accion/categoria-accion.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos34/el-trabajo/el-trabajo.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos2/mercambiario/mercambiario.shtml -
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cautelares, que hoy por hoy es la sistematizacin ms completa y ms
profunda sobre la materia, van analizando sucesivamente los distintos
criterios en base a los cuales pudiera lograrse un aislamiento y una
definicin de las providencias cautelares de las otras decisiones
numerosas y variadas que dicta el Juez a lo largo delproceso.
No estriba ese criterio expresa en el aspecto subjetivo, porque no
existe una funcin cautelar confiada a rganos especiales que permita
derivar sunaturalezajurdica del sujeto, ni tampoco en el criterio
formal porque no hay una forma peculiar en ellas por la cual se lespueda distinguir exteriormente de las otras providencias del juez: la
forma de la sentencia que decreta un secuestro es igual a cualquier
otra sentencia. "Podra creerse tambin que el nico criterio del que
se puede esperar una verdadera diferenciacin sea el sustancial, que
hace relacin al contenido de la providencia, o sea, a sus efectos
jurdicos", pero la insuficiencia de ste se observa a primera vista
precisamente en que sus efectos no son cualitativamente diversos de
los que son propios a las otras providencias de cognicin o de
ejecucin: efectos meramente declarativos o constitutivos, o bien
ejecutivos, pero no diversos a los de aqullas. El criterio diferenciador
de las medidas cautelares no es homogneo con el criterio que
diferencia las de cognicin con las de ejecucin. Podramos decir que
estn situados en distintas dimensiones, que pueden seccionarse y
combinarse entre s, pero no fundirse en una clasificacin nica, de
suerte que de lafusin de ambos efectos dichos no nace la
providencia cautelar "declarativo-ejecutiva" como providencia nica de
las cautelares, ni mucho menos unasntesis que pueda catalogarse
como tertium genus frente a los otros tipos detutelajurdica.
El criterio diferenciador de las medidas cautelares valga decir, es
contrario, pero no contradictorio, al criterio que separa las ejecutivas
de las declarativas; est en orden lgico ajeno y extrao al de stas.Es por eso que pueden adjetivarse como de cognicin o de ejecucin,
http://www.monografias.com/trabajos14/administ-procesos/administ-procesos.shtml#PROCEhttp://www.monografias.com/trabajos36/naturaleza/naturaleza.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos54/modelo-acuerdo-fusion/modelo-acuerdo-fusion.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos7/sipro/sipro.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos35/tutela/tutela.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos35/tutela/tutela.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos7/sipro/sipro.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos54/modelo-acuerdo-fusion/modelo-acuerdo-fusion.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos36/naturaleza/naturaleza.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos14/administ-procesos/administ-procesos.shtml#PROCE -
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o, preponderando estos efectos, declarativas cautelares o ejecutivas
cautelares. En este sentido podemos hablar de autonoma de las
medidas cautelares porque no son dependientes en su esencia
segn antes expusimos del proceso de cognicin ni del de
ejecucin.
CAPITULO II
2. LA EJECUCION FORZADA
2.1. CONCEPTO DE EJECUCION FORZADA
La ejecucin forzosa, forzada o procesal (denominada tambin Va de
apremio) es definida por Ovalle Favela como el conjunto de actos
procesales que tienen por objeto la realizacin coactiva de la
sentencia de condena, cuando la parte vencida no la haya cumplido
voluntariamente (OVALLE FA VELA, 1980: 227).
De la Torre Villar califica a la ejecucin forzada como ... la actividadjurisdiccional por la que se hace efectiva la sancin, de este modo
comprobada y declarada... (DE LA TORRE VILLAR 1977: 144).
Segn Luis Rodrguez, ... la ejecucin forzada consiste (...) en
conseguir que un derecho cierto pueda ser satisfecho y, para ello,
cabe la posibilidad de la coercin, es decir, constreir la voluntad del
obligado (RODRIGUEZ, 1984, Tomo I: 44).
Para Galeano Sierra, la ejecucin forzada es la adecuacin de
medios para obtener en forma efectiva el cumplimiento de las
obligaciones del deudor o la correspondiente realidad (GALEANO
SIERRA, 1981: 624).
Liebman dice de la ejecucin forzada lo siguiente:
... Es aquella actividad con la cual los rganos judiciales tratan de
poner en existencia coactivamente un resultado prctico equivalente a
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aquel que habra debido producir otro sujeto, en cumplimiento de una
obligacin jurdica. Es, pues, el medio por el cual el orden jurdico
reacciona ante una forma particular de ilcito, consistente en la
transgresin de una regla jurdica concreta, de la cual surge la
obligacin de un determinado comportamiento de un sujeto a favor de
otro sujeto. En otros trminos, es la actuacin de la sancin
establecida por la ley para el tipo de ilcito ahora descrito (ilcito civil),
con la consecuencia de restablecer el imperio de la ley y de reintegrar
correlativamente, mediante la satisfaccin coactiva, el patrimonio del
titular del derecho subjetivo que haba sufrido la lesin (LIEBMAN,
1980: 150).
Podetti, acerca de la ejecucin forzada, anota que:
... Es (...) la va procesal mediante la cual se realiza la norma
individualizada que es la sentencia y constituye la sustitucin (la
jurisdiccin es concebida como actividad substitutiva), de la facultad
jurdica de incoordinacin -no ejercitada por el deudor-, por losrganos jurisdiccionales. No es un proceso, sino una etapa del mismo,
ya que (...) el conocimiento, o la posibilidad del mismo mediante el
ejercicio del derecho de defensa en juicio, es un 'prius' de la ejecucin
(...).
En el periodo de conocimiento el objeto del proceso es obtener la
sentencia que reconozca el derecho; en el periodo de ejecucin, el
objeto son los bienes o los actos u omisiones del deudor (PODETTI,
1952: 310).
El mencionado tratadista precisa que ... la ejecucin procesal
forzada o simplemente la ejecucin forzada, para actuar la lev, es
funcin judicial v no administrativa (PODETTI, 1952: 307).
Pallares opina que la va de apremio ... es el periodo del juicio en
que se ejecutan las sentencias, los convenios judiciales, los laudos de
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los rbitros, las transacciones y los autos firmes que ameritan la
intervencin del rgano jurisdiccional para llevarse a efecto. Mediante
dicha va se manifiesta (...) el imperio mixto del juez, que presupone el
poder jurisdiccional de coercin (PALLARES, 1989: 499).
Prieto-Castro y Ferrndiz, en lo que atae a la ejecucin forzosa,
ensena lo siguiente:
Si (...) el obligado por el mandato judicial no lo cumple, la funcin
jurisdiccional empieza a actuar en una nueva etapa, llamada
ejecutiva, esto es, en el proceso de ejecucin forzosa. Esta nueva
forma de manifestarse la jurisdiccin es indispensable para que los
particulares obtengan tangible y prcticamente los bienes que el
orden jurdico as les reconoce. Por la ejecucin forzosa, el Estado
despliega toda su fuerza coactiva para operar algunas veces, en
primer lugar, psicolgicamente sobre el deudor a fin de doblegarle al
cumplimiento de lo mandado, y si ello no basta, para actuar entrando
en la esfera jurdica privada o patrimonial del que se resiste, a fin dehacer cumplir especficamente el mandato de la decisin, de
proporcionar al acreedor el bien concreto que jurisdiccionalmente se
le ha reconocido, y si ello no es posible, realizar por subrogacin, en
lugar del deudor, el acto que omite, sancionar la realizacin de lo que
deba omitir o poner a disposicin del acreedor otros bienes
materiales que puedan sustituir a aquel en su valor econmico
(PRIETO-CASTRO Y FERRANDIZ, 1983, Volumen 2: 158).
El indicado jurista espaol seala, adems, que:
... La ejecucin forzosa constituye doctrinalmente una parte del
Derecho procesal civil, ya que consiste en una actividad jurisdiccional.
(...) Esa afirmacin est plenamente justificada, porque, de un lado, la
funcin ejecutiva pertenece (...) al rgano de primera instancia que ha
intervenido en el proceso cognitorio donde recae la sentencia o se ha
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producido el titulo judicial, y de otro, porque tratndose de ttulos
creados fuera de la intervencin judicial no actan en la ejecucin ni
gozan de potestad ejecutiva rganos distintos de los jurisdiccionales.
La ejecucin constituye, por tanto, una parte de la Jurisdiccin o del
otorgamiento de Justicia (PRIETO-CASTRO Y FERRANDIZ, 1983,
Volumen 2: 158-159).
Prieto-Castro y Ferrndiz pone de relieve que ... el alcance de la
ejecucin forzosa es distinto, segn verse sobre actos u omisiones
(obligaciones de dar, hacer y no hacer) o sobre pago de cantidad en
metlico. En el primer caso. la ejecucin o apremio consiste en lograr
(especficamente) la entrega de la cosa u objeto al acreedor o en
conseguir el acto o la omisin que dependa del deudor; pero en el
segundo, la ejecucin tiende a proporcionar al ejecutante el dinero
que ha de satisfacer su derecho, y para esto se requieren los actos
ejecutivos que sean necesarios, a fin de obtener (por regla general) el
dinero metlico o bienes cuyo precio proporcione lo suficiente para talfinalidad o para sustituir a la ejecucin que no pueda llevarse a cabo
en forma especfica (ejecucin por subrogacin real) (PRIETO-
CASTRO Y FERRANDIZ, 1983, Volumen 2:172).
La ejecucin forzada se encuentra regulada en el Captulo V
("Ejecucin forzada) del Ttulo V (Proceso nico de ejecucin) de
la Seccin Quinta ("Procesos contenciosos) del Cdigo Procesal
Civil, en los arts. 725 al 748. Sobre el particular, cabe sealar que
discrepamos de la position adoptada por el legislador de ubicar la
institucin de la ejecucin forzada dentro del mencionado Titulo. As
es, la ejecucin forzada no se da tan solo en los procesos de
ejecucin sino que es admisible en las dems clases de procesos,
porque tambin en los procesos de conocimiento, abreviado y
sumarsimo se dictan sentencias de condena que ameritan la
ejecucin forzada del patrimonio del vencido en caso de que este no
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proceda a cumplir de modo voluntario lo que en ellas se ordena.
Consecuentemente, creemos que no debi ubicrsele en la parte
especial del Cdigo adjetivo.
2.2. PRINCIPIOS QUE DEBEN ORIENTAR LA EJECUCION FORZADA
Podetti, en lo que concierne a los principios que deben orientar la
ejecucin forzada, apunta lo siguiente:
... La ejecucin forzada o coactiva se hace necesaria ante el
incumplimiento del deudor y la peticin del acreedor. Ella tiende arestablecer el equilibrio jurdico, haciendo desaparecer la transgresin
que ocasiona la actitud ilcita del deudor, daando el inters del
acreedor. La actividad del juez sustituye, como tercero imparcial, por
un lado, la inactividad del deudor omiso, y por otro, la actividad
personal del acreedor, que podra excederse en el resarcimiento y ser
lesiva del orden pblico. Para que esa actividad de los rganos
jurisdiccionales se desenvuelva y realice, afianzando el ordenamiento
jurdico del Estado, es necesario que se ajuste a los siguientes
principios:
1 Estimular al deudor a colaborar en la ejecucin, disminuyendo la
realizacin de actos sustitutivos de su actividad por los auxiliares del
rgano o por terceros.
2 Procurar la satisfaccin del acreedor, con el menor perjuicio posible
del deudor.
3 Satisfacer ntegramente al acreedor a la mayor brevedad.
4 Obtener la ejecucin con el menor costo posible.
En sntesis, que la ejecucin procesal forzada, se aproxime, en sus
formas y en sus efectos, lo ms posible al cumplimiento por el
deudor (PODETTI, 1952: 314-315).
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2.3. LIMITES DE LA EJECUCION FORZADA
Galeano Sierra refiere que en la ejecucin, los poderes del Jueztienen, por regla general, un carcter final o instrumental, que se
ejercen mediante actos de intimacin o requerimiento, de rdenes de
cumplimiento, y en su caso, de coaccin o expropiacin, estando
estos poderes regidos en cierta forma por la iniciativa de las partes,
las cuales tienen ya una position distinta, pues mientras el ejecutante
representa una situacin activa, el ejecutado posee derechos ms o
menos limitados, segn el grado de certidumbre que presente el ttuloejecutivo (GALEANO SIERRA, 1981: 623).
Luis Rodrguez trata lo atinente a los lmites de la ejecucin forzada
de la manera que se reproduce a continuacin:
... La fuerza no puede ser ejercida en forma ilimitada, es decir, la
satisfaccin del derecho no puede lograrse a toda costa. No es
posible ejercer violencia fsica sobre la persona del deudor.
(...)
El derecho se resume, histricamente, en el traspaso de una
responsabilidad personal a una responsabilidad patrimonial, en que el
deudor responde con sus bienes pues estos constituyen la prenda
comn de los acreedores.
El proceso se fundamenta en normas instrumentales que carecen perse d finalidad, pero se encuentra ligado indisolublemente al derecho
material, que es el que contiene las normas finalistas. Y el derecho de
fondo y de forma ha humanizado la situacin del deudor suprimiendo,
por ejemplo, la presin por deudas.
Pero as tambin, cabe apuntar que las convenciones han sido
hechas Dara ser cumplidas, al igual que las decisiones por lo que
debe haber una medida para la desobediencia. Es fundamental
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mantener el cumplimiento de las decisiones. Entre estos dos extremos
deben establecerse los lineamientos de la ejecucin.
Tenemos, entonces, un primer lmite: El deudor responde con sus
bienes y no con su persona. La prisin por deudas y cualquier otro
medio de coaccin fsica han sido suprimidos de las modernas
legislaciones.
Ahora bien, por distintas causas el deudor no responde con todos sus
bienes y algunos de ellos estn excluidos de ese 'derecho de prenda'.
El Estado, al ejecutar forzadamente la obligacin, ejerce un derecho
un derecho de supremaca, que no es ms que la exteriorizacin
interna de la soberana. Pero dicha supremaca dirigida contra el
deudor o, mejor dicho, contra su patrimonio no puede ser ilimitada. A
veces por humanidad, otras por el ejercicio de derechos
constitucionales (...) se ha vedado la ejecucin con relacin a
determinados bienes.
Asimismo, no todas las personas son ejecutables, pues si las
sentencias contra la Nacin no tuvieran un carcter declarativo se
podran comprometer los fines y la existencia del Estado mismo.
Entonces, la ejecucin patrimonial esta tambin circunscripta. Solo la
ley puede establecer las restricciones (...).
La tercera limitacin surge de la naturaleza de la prestacin, pues
cierta coaccin personal es permitida cuando se trata de una
prestacin no fungible. No sucede lo mismo en caso contrario (...).
Nunca podr ejercerse coaccin cuando puede ser sustituida la
actividad del deudor, que no cumple voluntariamente la obligacin, es
decir, cuando pueda obtenerse lo mismo por otros medios.
Por ltimo, las medidas de coaccin (...) se traducen en una
subrogacin de ciertos rganos que asumen la posibilidad de ejercer
ciertos derechos que, normalmente, corresponden al deudor. Dicha
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supuesta subrogacin implica, a veces, expropiacin del derecho y
encuentra su lmite en la facultad que se ha desposedo (...).
Con las ideas expuestas tenemos que la fuerza -empleada por el
Estado-resulta licita para conseguir la satisfaccin del derecho
reconocido. El derecho sin sancin o sin posibilidad de coaccin no
sera derecho, salvo en una sociedad en que todas las obligaciones
se cumplieran espontneamente. Normalmente, el cumplimiento
voluntario es la regla, pero, en caso de violacin, procede la coercin.
Al usar la fuerza el Estado, se excluye la defensa privada, y la
responsabilidad del ejecutado es exclusivamente patrimonial. No
todas las personas ni todos los bienes pueden ser objeto de
ejecucin (RODRIGUEZ. 1984, Tomo I: 60-63).
2.4. OBJETO DE LA EJECUCION FORZADA
A decir de Kisch, ... est sometido a la ejecucin todo el patrimonio
actual del deudor. Lo que antes perteneciera al mismo, pero quedespus haya dejado. De formar parte de l, no garantiza el pago al
acreedor, lo cual no quiere decir que ciertos actos de disposicin
realizados por el deudor con el fin de disminuir su patrimonio en
perjuicio de sus acreedores, no puedan ser anulados por medio de la
revocacin... (KISCH, 1940: 341-342).
En opinin de Goldschmidt, ... objeto de la ejecucin es en s toda la
esfera jurdica del deudor... (GOLDSCHMIDT, 1936:575). Dicho
autor observa que, ... limitada la ejecucin forzosa al patrimonio del
deudor, todos los derechos pertenecientes a el que no tengan
carcter patrimonial quedan libres de la misma... (GOLDSCHMIDT,
1936: 575).
Ayarragaray, en lo que toca al objeto sobre el que recae la ejecucin
forzosa, hace estas afirmaciones:
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Son amplias las posibilidades restrictivas a la compulsin legal. La
compulsin ejecutiva forzada, solamente se hace efectiva sobre la
universalidad legal patrimonial de cada sujeto, universalidad menor en
grado y extensin que la universalidad de hecho patrimonial del
mismo. Aun siendo susceptible de coercin la universalidad legal
patrimonial, que llamara la esfera coercitiva de la incidencia de la
compulsin, puede ella en algunos casos limitarse, detenerse o
paralizarse en detrimento del acreedor de la sentencia. Esto sucede
por obra de los terceros que reclamen el privilegio o la propiedad o la
expropiacin que les beneficia como terceros y que limitan esta
universalidad legal. De ah que afirme que en sentido restringido,
universalidad legal de bienes es el conjunto de bienes que la ley, la
convencin o terceros no pueden discutir, universalidad que
responde, en consecuencia a los mandatos generales o especiales, o
sea a la ley o a la sentencia judicial. Sobre ellos actuara la coaccin
(AYARRAGARAY, 1946: 78).
2.4.1. El sealamiento de bien libre de gravamen en la ejecucin forzada
El artculo 692-A del Cdigo Procesal Civil regula lo concerniente al
sealamiento de bien libre de gravamen por parte del ejecutado en
caso de desconocimiento del ejecutante respecto de la existencia de
bienes pertenecientes j primero de los nombrados. Dicho numeral
prescribe que:
Si al expedirse el auto que resuelve la contradiccin y manda llevar
adelante la ejecucin en primera instancia el ejecutante desconoce la
existencia de bienes de propiedad del deudor, solicitara que se le
requiera para que dentro del quinto da seale uno o ms bienes
libres de gravamen o bienes parcialmente gravados cuyo saldo de
cobertura posible resulte cuantitativamente suficiente para cuando
menos igualar el valor de la obligacin materia de ejecucin, bajo
apercibimiento del Juez de declararse su disolucin y liquidacin.
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Consentida o firme la resolucin, concluir el proceso ejecutivo [sic -
lase proceso nico de ejecucin-] y el Juez remitir copia certificadas
[sic -lase copias certificadas-] de los actuados a la Comisin de
Procedimientos Concursarles [sic -lase Concursales-] del INDECOPI
[Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin
de la Propiedad Intelectual] o a la Comisin Delegada que fuera
competente, la que, conforme a la Ley de la materia [esto es, la Ley
General del Sistema Concursal: Ley Nro. 27809, del 05-08-2002],
proceder a publicar dicho estado, debiendo continuar con el trmite
legal.
El apercibimiento contenido en el presente artculo tambin ser de
aplicacin en la etapa procesal de ejecucin forzada que se desarrolle
luego del initio de un proceso de ejecucin de sentencia derivada de
un procedimiento de conocimiento, abreviado o sumarsimo.
2.4.2. La tercera de propiedad
En relacin al objeto sobre el que recae la ejecucin forzada
(patrimonio del ejecutado), resulta importante tener presente el
instituto procesal de la tercera de propiedad (o de dominio o
excluyente).
La tercera de propiedad es el proceso abreviado (arts. 100 -in fine- y
486 -inc. 5)- del C.P.C.) Dirigido a acreditar el dominio de mi bien
sobre el cual recae una medida cautelar o para la ejecucin dictadaen otro proceso, para as lograr su desafectacin por haber sido dicha
medida indebidamente solicitada y decretada. La tercera en mencin
tambin opera para lograr la desafectacin del bien gravado con algn
derecho real de garanta, siempre y cuando el derecho de propiedad
del tercerista se encuentre inscrito con anterioridad al gravamen de
que se trate.
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Cabe indicar que el primer prrafo del artculo 100 del Cdigo
Procesal Civil establece que puede intervenir en un proceso quien
pretende se le reconozca su derecho en oposicin a los litigantes,
como consecuencia de alguna medida cautelar ejecutada sobre un
bien de su propiedad o sobre el cual tuviera un mejor derecho que el
titular de la medida cautelar. Dicho numeral trata, pues, del proceso
de tercera de propiedad, segn se deriva de su contenido y del
trmite en va abreviada y como proceso de tercera que se le asigna
en su ltimo prrafo.
Advertimos que para la procedencia de la tercera de propiedad el
tirulo del demandante (tercerista) debe ser anterior a la fecha de la
decisin cautelar cuestionada, porque de ser posterior aquel asume la
carga que implica la medida preventiva (salvo que estuviese
amparado por el principio de la buena fe registral, de ser el caso).
Finalmente, en lo que atae a la tercera de propiedad, debe tenerse
en cuenta, adems, lo dispuesto en los artculos 533, 534, 535, 536,538 y 539 del Cdigo Procesal Civil, los cuales citamos a
continuacin:
Artculo 533.- Fundamento.- La tercera se entiende con el
demandante y el demandado, y solo puede fundarse en la propiedad
de los bienes afectados por medida cautelar o para la ejecucin [...].
Sin perjuicio de lo sealado, puede fundarse en la propiedad debienes afectados con garantas reales, cuando el derecho del
tercerista se encuentra inscrito con anterioridad a dicha afectacin.
Artculo 534".- Oportunidad.- La tercera de propiedad puede
interponerse en cualquier momento antes que se inicie el remate del
bien [...].
Artculo 535.- Inadmisibilidad.- La demanda de tercera no ser
admitida si no rene los requisitos del Artculo 424 [del C.P.C.,
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referido a los requisitos de la demanda en general] y, adems, si el
demandante no prueba su derecho con documento pblico o privado
de fecha cierta; o en su defecto, si no da garanta suficiente a criterio
del Juez para responder por los daos y perjuicios que la tercera
pudiera irrogar.
Artculo 536.-Efectos de la tercera de propiedad.-Admitida la
tercera de propiedad, se suspender el proceso si estuviera en la
etapa de ejecucin, aunque este consentida o ejecutoriada la
resolucin que ordena la venta de los bienes, salvo que estn sujetosa deterioro, corrupcin o desaparicin o que su conservacin resulte
excesivamente onerosa. En estos casos, el producto de la venta
queda afectado al resultado de la tercera.
El tercerista puede obtener la suspensin de la medida cautelar o de
la ejecucin del bien afectado, si la garanta otorgada es suficiente a
criterio del Juez, en caso no pruebe que los bienes son de su
propiedad.
Artculo 538.- Connivencia y malicia.- Si se prueba la connivencia
entre tercerista y demandado, se impondr a ambos y a sus
Abogados, solidariamente, una multa no menor de cinco ni mayor de
veinte Unidades de Referencia Procesal, ms la indemnizacin de
danos y perjuicios, costos y costas. Adems, el Juez remitir al
Ministerio Publico copia certificada de los actuados pertinentes, para
el ejercicio de la accin penal correspondiente.
Las mismas sanciones se le impondr a quien haya solicitado y
ejecutado maliciosamente una medida cautelar.
Artculo 539.- Suspensin de la medida cautelar sin tercera.-El
perjudicado por una medida cautelar dictada en proceso en que no es
parte, puede pedir su suspensin sin interponer tercera, anexando
ttulo de propiedad registrado. Del pedido se corre traslado a las
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partes. Si se suspende la medida, la resolucin es irrecurrible. En
caso contrario, el interesado puede interponer tercera, de acuerdo al
Artculo 533 [del C.P.C, citado lneas arriba].
2.5. PRESUPUESTOS DE LA EJECUCION FORZADA
Liebman, respecto del tema examinado en este punto, hace estas
acotaciones:
- La situacin practica que puede dar lugar a la ejecucin es el
incumplimiento de una obligacin de contenido patrimonial por partedel obligado, con la consiguiente lesin del derecho subjetivo
correlativo Solo en presencia de esta situacin surge la razn de ser
del inters practico de la ejecucin (LIEBMAN, 1980: 151).
- E1 incumplimiento puede estar constituido tanto por un hecho
positivo, como por un hecho negativo, una omisin. Si la obligacin es
de dar o de hacer, el obligado dejara de cumplirla no dando o no
haciendo lo que deba. En cambio, si la obligacin es de no hacer,
ser el hecho positivo, la actividad prohibida la que constituir el
incumplimiento (LIEBMAN, 1980: 151).
- El proceso de ejecucin (y de ordinario tambin el de cognicin)
comprende, en efecto, las relaciones jurdicas en el momento en que
hay una violacin del derecho y las asume como propio objeto por
aquel perfil o aspecto en que, como consecuencia de la violacin,
presentan un contenido obligatorio, estando uno de los sujetos
obligados a tener un determinado comportamiento frente al otro
sujeto (LIEBMAN, 1980: 151).
Por su parte, Podetti afirma que para que proceda la ejecucin
forzada se requiere:
1 Una sentencia ejecutoriada, en juicio ordinario, ejecutivo o
especial, que reconozca una obligacin, condenando a dar, hacer o
no hacer o constituya la obligacin procesal del pago de costas.
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2 Que el deudor no cumpla el deber jurdico emanando de dicha
sentencia, en el tiempo y modo que la misma determina.
3 Que el acreedor pida que la sentencia se ejecute.
4 Que el deudor pueda ser ejecutado (...).
5 Que el deudor posea bienes ejecutables o que existan bienes
ajenos que puedan ser ejecutados en pago de esa obligacin
(PODETTI, 1952: 317).
2.6. MODALIDADES DE LA EJECUCION FORZADA
Ramos Mndez, acerca de las modalidades del apremio (o ejecucin
forzada), expresa lo siguiente:
La finalidad del procedimiento de apremio consiste en extraer una
utilidad econmica de los elementos patrimoniales embargados al
ejecutado. En consecuencia, las vas de apremio estn en funcin de
lo que se haya embargado. Las expectativas que ofrece nuestroderecho son las siguientes:
a) Existen supuestos en los que el embargo recae sobre dinero,
sueldos, pensiones o crditos realizables en el acto. En este caso, al
haberse obtenido precisamente dinero en la primera fase de la
actividad ejecutiva, es innecesaria y superflua cualquier realizacin
ulterior por hiptesis, ya que la ejecucin ha logrado lo que buscaba.
Tan solo restara hacer entrega de la cantidad embargada al
ejecutante, en pago directo.
En los casos en que la sentencia condenare al pago en moneda
extranjera, si el embargo recae sobre moneda de la clase establecida
en la sentencia, se proceder igualmente a su entrega en la cuanta
fijada. Cuando, entre los bienes embargados, no hubiera moneda
suficiente de la clase fijada, pero si otra clase de efectivo, el
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ejecutante podr optar entre ser pagado en la moneda existente o
solicitar su conversin.
b) En otros casos, el objeto del embargo bene un valor conocido o
que puede establecerse fcilmente, como ocurre, por lo general, con
los valores de comercio, efectos pblicos y privados, etc. En estos
casos, la ley permite la venta directa como frmula de realizacin del
objeto embargado.
c) Cuando el valor econmico del elemento patrimonial embargado
no es fcil de determinar a priori, se ofrece una triple posibilidad para
extraer la mayor utilidad econmica de dicho objeto. La realizacin
puede consistir en la utilizacin del bien en si (adjudicacin en pago),
en obtener su valor en cambio (venta en pblica subasta), o en
disfrutar su valor en uso (administracin para pago). Cada una de
estas posibilidades vienen ofertadas al ejecutante a lo largo del
procedimiento de apremio (RAMOS MENDEZ, 1992, Tomo II: 1080-
1081).
Podetti, en lo relativo a los modos de la ejecucin forzada, sostiene
que:
E1 modo de ejecutar, depende de la especie de la obligacin, en un
doble sentido. En primer lugar, en cuanto a los bienes sobre los
cuales ha de cumplirse aquella, y en segundo lugar, en cuanto al
medio empleado para que el bien sometido a la ejecucin, satisfaga ladeuda.
En las obligaciones de dar cosas ciertas y cosas inciertas no
fungibles, la va es directa. La coaccin se ejercer privando al deudor
de la posesin o el dominio de la cosa, para transferirlas al acreedor.
En las obligaciones de dar cantidades de cosas fungibles o sumas de
dinero, si el deudor no poseyere las cantidades de cosas o dinero
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debidas, la va es indirecta, procedindose sobre otros bienes del
deudor, que se venden para satisfacer la acreencia.
En las obligaciones de hacer, la va puede ser indirecta en dos formas
sucesivas. Si el hecho puede ser ejecutado por un tercero, as se
proceder (...); si ello fuera imposible, mediante el pago de daos y
perjuicios que a su vez se ejecutaran en bienes del deudor.
En las obligaciones de no hacer, la va es la destruccin de lo hecho o
el pago de los daos y perjuicios (...).
Cuando la ejecucin es indirecta, es decir, se realiza sobre bienes del
deudor para satisfacer obligaciones de dar sumas de dinero o
cantidades de cosas fungibles o resarcir daos y perjuicios por
obligaciones de hacer o no hacer incumplidas, se procede a la venta
de los bienes embargados (...). En ciertos casos o circunstancias,
dichos bienes pueden ser adjudicados al acreedor, en pago de la
deuda... (PODETTI, 11952: 317-318).
Sobre el particular, Azula Camacho, al tratar el cumplimiento forzado
de la obligacin de pagar cantidad de dinero, formula estas
observaciones:
... Esta clase de obligacin se cumple mediante el recaudo del dinero
necesario para cubrir el total de lo adeudado, esto es, el capital,
intereses y costas, lo cual se puede obtener de manera directa,
cuando la medida cautelar recae precisamente sobre dinero (...), o
indirecta, si es necesario rematar bienes para obtener el dinero.
En la directa, una vez en firme la sentencia y aprobada la liquidacin
del crdito y las costas, el juez ordena la entrega al acreedor del
dinero recaudado hasta el monto de lo adeudado. Cuando el dinero
retenido con la medida cautelar alcanza a cubrir la deuda, se le
entrega al acreedor para cancelarla y, si queda sobrante, se ordena
devolverlos al deudor. En caso que se trate de cantidades percibidas
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regularmente, como sucede con los arriendos, utilidades de
sociedades, sueldos, etc. y sean insuficientes para cancelar la
obligacin, se ordena entregarlas al acreedor, junto con las que se
lleguen a retener hasta completar el valor de lo adeudado.
Como es factible que mientras se recauda las cantidades necesarias
para completar el valor de la liquidacin aumente el monto de la
obligacin, en virtud de los intereses o de los perjuicios moratorios
causados, inclusive nuevas costas, se debe verificar una liquidacin
adicional.
En la indirecta (...) el recaudo del dinero se hace mediante el remate
de bienes al deudor (...), aunque observamos que cuando lo
recaudado por ese concepto es inferior al valor de la obligacin, el
acreedor tiene derecho a obtener el remate de otros bienes del
deudor y as sucesivamente hasta lograr la cancelacin de todo lo
adeudado, pues la ejecucin termina normalmente con el pago.
En consecuencia, si el deudor carece de bienes o estos son
insuficientes para atender la obligacin, el proceso queda en
suspenso hasta que los ' adquiera, pues lo que responde es el
patrimonio, el cual, como tal, se integra por los que existan y los que
llegue a adquirir.
No se descarta, desde luego, que para el pago de la obligacin sea
necesario que en el mismo proceso se proceda de manera directa oindirecta para obtener el dinero... (AZULA CAMACHO, 1994, Tomo
IV: 120).
Azula Camacho, refirindose esta vez al cumplimiento forzado de
obligacin de dar (distinta de pagar cantidad de dinero), asegura que:
... Cuando la obligacin se reclama en la misma forma en que se
contrajo y consiste en la entrega de un cuerpo cierto o bienes de
genero determinado, si han sido objeto de secuestro, se cumple
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mediante la orden que el juez le da al secuestre para que los entregue
al ejecutante.
El juez puede proceder a la entrega en caso que el depositario no
cumpla con la orden dada y sin que pueda alegar derecho de
retencin por la indemnizacin que le corresponda en razn (...) de las
expensas que haya hecho para la conservacin de la cosa y los
perjuicios que le ocasione el dep6sito... (AZULA CAMACHO, 1994,
Tomo IV: 122).
El mencionado autor, en lo que toca al cumplimiento forzado de la
obligacin de hacer, expone lo siguiente:
El cumplimiento o ejecucin forzosa se cumple mediante la
autorizacin que otorga el juez para que el hecho se realice por un
tercero y a expensas del deudor, a cuyo efecto el acreedor ejecutante
celebra el correspondiente contrato, que debe aprobar el juez.
Este requisito significa, de una parte, que el contrato est supeditadoo condicionado a la aprobacin del juez, por lo cual, si esta no se
produce, no queda celebrado y, por ende, cerrada la posibilidad de
cumplirlo; y, de otra parte, que esa aprobacin implica que el juez
pueda exigir la modificacin de los trminos contractuales e, inclusive,
que se presenten varios suscritos con diferentes terceros, a fin de
escoger el que ofrezca mejores condiciones, protegiendo los intereses
del deudor.
El deudor es quien a la postre tiene que cubrir el valor de la ejecucin
del contrato. No obstante, como el contrato se celebra entre el
acreedor-ejecutante y el tercero, que son quienes, por tanto, adoptan
la calidad de partes, nicamente entre ellos surgen los derechos y
obligaciones propios de la relacin contractual. Por tal razn el tercero
solo puede reclamar el valor de la obra del acreedor-ejecutante.
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Con el fin de obtener el pago al tercero, el acreedor debe presentar
los comprobantes correspondientes al juez, para que este, si los
encuentra ajustados al contrato, les imparta la pertinente aprobacin,
que se hace de piano (...).
Aprobadas las cuentas, si el deudor no cubre su valor, el acreedor
debe cancelarlas. Producido el pago, el juez libra por ese monto el
correspondiente mandato ejecutivo a cargo del deudor, que no puede
proponer excepciones, por haber tenido oportunidad de hacerlo
cuando se dict el primero con base en la demanda y que ordenocumplir la obligacin como se contrajo. De ah en adelante el ejecutivo
sigue como cuando se cobra una cantidad de dinero* (AZULA
CAMACHO, 1994, Tomo IV: 121-122).
Azula Camacho, por ltimo, en lo que concierne al cumplimiento
forzado de obligacin de no hacer, considera que:
... Esta obligacin (de no hacer) (...) se cumple de manera semejante
a las de hacer, por cuanto se concretan a deshacer o destruir lo hecho
por el deudor. En consecuencia, implica que el acreedor celebre
contrato con un tercero que se encargue de realizar esa gestin, el
cual se somete a la aprobacin del juez, para luego, una vez
presentadas y aceptadas las cuentas, as como cancelado su valor,
decretar ejecucin contra el deudor para que las cancele, continuando
el proceso como cuando se trata de recaudar una cantidad de dinero.
Empero, cuando la naturaleza del hecho realizado por el deudor en
contravencin a la obligacin contrada lo permite, el juez
directamente puede proceder a destruirlo, para lo cual es posible
obtener el auxilio de la fuerza pblica (AZULA CAMACHO, 1994,
Tomo IV: 123-124).
2.6.1. Formas de ejecucin forzada en el Cdigo Procesal Civil
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De conformidad con lo dispuesto en el artculo 725 del Cdigo
Procesal Civil, la ejecucin forzada de los bienes afectados se realiza
en las siguientes formas:
1. Remate; y
2. Adjudicacin.
El remate se halla normado en el Sub-Captulo 2 (Remate) del
Captulo V (Ejecucin forzada) del Ttulo V (Proceso nico de
ejecucin) de la Seccin Quinta (Procesos contenciosos) delCdigo Procesal Civil, en los arts. 728 al 743.
La adjudicacin se encuentra regulada en el Sub-Capitulo 3
(Adjudicacin") del Captulo V (Ejecucin forzada) del Ttulo V
(Proceso nico de ejecucin) de la Seccin Quinta (Procesos
contenciosos) del Cdigo Procesal Civil, en los arts. 744 y 745.
Tales formas de ejecucin forzada sern estudiadas con detalle en
los puntos que siguen.
2.7. LA TASACION
2.7.1. Significado
La tasacin es la operacin ordenada por la autoridad competente -o
efectuada en forma convencional- cuya finalidad es determinar el
valor de bienes muebles (que no sean dinero, claro est) o inmuebles.
La tasacin, estrictamente hablando, representa la valorizacin que se
practica sobre los bienes que sern rematados en fecha prxima. A
travs de este procedimiento el perito tasador examina el bien y
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dictamina sobre sus cualidades y caracteres en un determinado
momento, a efecto de establecer su justiprecio dentro del plazo
determinado por el Juez. La tasacin representa prcticamente el
paso previo a la ejecucin forzosa que recaer sobre los bienes
pertenecientes al sujeto pasivo de la obligacin. No habr remate
mientras no se tase el bien, puesto que no ser posible su venta en
pblica subasta si se desconoce el precio base sobre el cual deben
girar las posturas.
La satisfaccin de una deuda pendiente de pago, fundada en laposibilidad de ejecutar forzosamente los bienes del obligado, no sera
posible si no se determina el valor del bien que asegura el crdito
impago. He ah su razn de ser. La valorizacin excesiva que pueda
pretender el obligado respecto de su bien o la estimacin minscula
por parte del acreedor hacen necesario un procedimiento especial en
el cual los tcnicos en valorizacin, es decir, los peritos profesionales
especializados en la materia, garantizan una apreciacin equilibrada y
objetiva, fijando el verdadero valor del bien del que derivara su precio
base (dos terceras partes de la tasacin), indispensable para la
diligencia del remate.
Prieto-Castro y Ferrndiz, en relacin al tema, seala que ...
tratndose de cosas muebles, semovientes o inmuebles, su valor no
es conocido previamente la mayor parte de las veces, y ello hace
necesario, antes de la realizacin, el justiprecio por peritos nombradospor las partes, y un tercero, en caso de discordia, por el Juez, a no ser
que conste en el titulo la cantidad en que deben sacarse a pblica
licitacin (PRIETO-CASTRO Y FERRANDIZ, 1983, Volumen 2:191).
Dicho jurista espaol puntualiza que ... la valoracin de los bienes es
un antecedente necesario de la subasta pblica, puesto que por ella
se seala a los mismos un valor inicial, en evitacin de una venta a vil
precio, aunque siempre debe haber considerables oscilacionesdebidas a la naturaleza de los bienes, situacin de los mismos,
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condiciones del mercado, etc. (PRIETO-CASTRO Y FERRANDIZ,
1983, Volumen 2: 193-194).
Azula Camacho, por su parte, dice del avalu (o tasacin) lo siguiente:
Para establecer el valor del bien o bienes que han sido objeto de las
medidas cautelares se practica un dictamen pericial, el cual sigue los
lineamientos generales de ese medio probatorio. El dictamen es el
paso siguiente a la realizacin de las medidas cautelares y previo
para el remate, por constituir la base de este (AZULA CAMACHO,
1994, Tomo IV: 209).
2.7.2. La resolucin que ordena la tasacin
Una vez firme la resolucin judicial que ordena llevar adelante la
ejecucin, el Juez dispondr la tasacin de los bienes a ser
rematados (art. 728 -primer prrafo- del C.P.C.).
El auto que ordena la tasacin contiene:
1. El nombramiento de dos peritos (art. 728 -inc. 1)- del C.P.C.); y
2. El plazo dentro del cual, luego de su aceptacin, deben presentar
su dictamen, bajo apercibimiento de subrogacin y multa, la que no
sera mayor de cuatro Unidades de Referencia Procesal (art. 728 -inc.
2)- del C.P.C.).
2.7.3. Prescindencia de la tasacin
Azula Camacho refiere que se prescinde de practicar el av