12-11-15 - fideicomisos y contratos asociativos para las pcd
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EDUARDO M. FAVIER DUBOIS (H)
FIDEICOMISOS Y CONTRATOS ASOCIATIVOS EN EL NUEVO CODIGO.
SU APLICACIÓN EN TUTELA DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD
A PA D E A. 1 2 - 1 1 - 15
TUTELA DE PERSONAS CON DISCAPACIDAD
CONTRATO DE FIDEICOMISOAPLICACIÓN A UN HOGAR
CONTRATOS ASOCIATIVOSAPLICACIÓN A UN HOGAR
TEMAS IMPLICADOS
PERSONA HUMANA ALTERACIÓN FUNCIONAL PERMANENTE O PROLONGADA FISICA O MENTAL EN RELACIÓN A EDAD O MEDIO SOCIAL IMPLICA DESVENTAJAS CONSIDERABLES PARA INTEGRACIÓN FAMILIAR, SOCIAL, EDUCACIONAL O LABORAL
ES DISTINTA LA PERSONA CON “DISCAPACIDAD” DE LA PERSONA CON “INCAPACIDAD” O CON “CAPACIDAD RESTRINGIDA”, DECLARADAS POR JUEZ (32)
PERO DE HECHO PUEDEN COINCIDIR EVALUAR LA CONVENIENCIA DE PEDIR LA DECLARACIÓN DE
CAPACIDAD RESTRINGIDA A LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD MAYORES DE EDAD
PERSONAS CON DISCAPACIDADCONCEPTO (48)
22.431 SISTEMA DE PROTECCIÓN INTEGRAL DE DISCAPACITADOS REHABILITACION. FORMACIÓN. EDUCACIÓN. SEGURIDAD SOCIAL
24.714. ASIGNACIÓN POR INCAPACIDAD24.901 SISTEMA DE PRESTACIONES BÁSICAS
OBLIGA A LAS OBRAS SOCIALES25.504 CERTIFICADO UNICO DE DISCAPACIDAD25.730 MULTAS DE CHEQUES CON DESTINO A FONDOOTRAS: CUPO ADMINISTRACION NACIONAL. SUPRESIÓN
DE BARRERAS ARQUITECTÓNICAS. PASAJE GRATUITO. NO DISCRIMINACIÓN. AUTOMOTORES PARA LISIADOS. NO PAGO DE IVA EN AUTOMOTORES. CONCESIÓN DE PEQUEÑOS COMERCIOS. ETC.
LEYES PROTECTORAS ESPECIALES
PROTECCIÓN FRENTE AL PADRE PRÓDIGO (48)OTRAS PROTECCIONES:
DEBER DE CONTRIBUCIÓN PATRIMONIAL A NECESIDADES DEL CÓNYUGE DEL OTRO QUE CONVIVE (455)
ATRIBUCIÓN DEL USO DE VIVIENDA FAMILIAR EN UNIÓN CONVIVENCIAL POR QUIEN TIENE A CARGO (526 A)
MEJORA A FAVOR DE HEREDERO CON DISCAPACIDAD (2448) SIN PERJUICIO DE LA PORCIÓN DISPONIBLEUN TERCIO DE LAS PORCIONES LEGÍTIMASDISPOSICIÓN INCLUSO POR FIDEICOMISO
EXTENSIÓN DEL PLAZO DEL FIDEICOMISO MAS ALLÁ DE LOS TREINTA AÑOS Y HASTA SU CESE O FALLECIMIENTO (1668 Y DEBATE)
NORMAS DEL CODIGO CIVIL
LOGRAR UNA ESTRUCTURA LEGAL QUE GARANTICE QUE CUANDO LOS PADRES YA NO ESTÉN O YA NO PUEDAN OCUPARSE SIGA PROTEGIENDO A SUS HIJOS MAYORES DE EDAD Y CON DISCAPACIDAD
HERRAMIENTAS POSIBLES PARA LA COLABORACIÓN ENTRE PADRES, INSTITUCIONES Y TERCEROS:FIDEICOMISOSCONTRATOS ASOCIATIVOS
DESAFÍO PARA LOS PADRES
UNA PARTE (FIDUCIANTE) TRANSMITE O SE COMPROMETE A TRANSMITIRLA PROPIEDAD DE BIENES A OTRA PERSONA (FIDUCIARIO), QUIEN SE OBLIGA A EJERCERLA EN BENEFICIO
DE OTRA DESIGNADA EN EL CONTRATO (BENEFICIARIO),
Y A TRANSMITIRLOS AL CUMPLIMIENTO DEL PLAZO O CONDICION AL FIDEICOMISARIO (1666).
CONTRATO DE FIDEICOMISOCONCEPTO
UN “CONTRATO” ENTRE FIDUCIANTE Y FIDUCIARIO, QUE DEBEN ACEPTAR BENEFICIARIOS Y FIDEICOMISARIOS Y QUE SE INSCRIBE EN UN REGISTRO PÚBLICO.
UNA “FINALIDAD” O “CAUSA” LEGÍTIMA Y EXPRESA UNA TRANSMISIÓN DE PROPIEDAD DE BIENES DEL
FIDUCIANTE AL FIDEICOMISO CUMPLIENDO LAS FORMALIDADES E INSCRIPCIONES.
LA CONFORMACIÓN DE UN “PATRIMONIO FIDEICOMITIDO” SEPARADO DE LOS PATRIMONIOS DE LAS PARTES.
LA ADMINISTRACIÓN DE DICHO PATRIMONIO POR EL “FIDUCIARIO” A FAVOR DE LOS “BENEFICIARIOS”
LA DURACIÓN DE ESE PATRIMONIO SEPARADO POR UN PLAZO AL FINAL DEL PLAZO LA ENTREGA DE LOS BIENES QUE
QUEDEN EN EL PATRIMONIO A FAVOR DE LOS “FIDEICOMISARIOS”
ELEMENTOS
FORMAS: POR CONTRATO O POR TESTAMENTO DEBER DE INSCRIBIR EL CONTRATO
CARACTERÍSTICAS:- DA UN MARCO LEGAL PARA FACILITAR OTROS
NEGOCIOS- SE BASA EN LA CONFIANZA O FIDUCIA- NO ES UN NEGOCIOS EN SI MISMO SINO UN VEHÍCULO NEUTRO RESPECTO DE UN NEGOCIO SUBYACENTE- - EXIGE QUE EL FIDUCIANTE SEA PERSONA DISTINTA DEL FIDUCIARIO- NO HAY ENRIQUECIMIENTO PATRIMONIAL PARA LAS PARTES.-DEBE TENER CAUSA LICITA
FORMAS Y CARACTERISTICAS
PATRIMONIO SEPARADO DE SUS INTEGRANTES POR TREINTA AÑOS O MIENTRAS DURE LA VIDA DE LAS PERSONAS
CON DISCAPACIDAD QUE SE PROTEGEN. ADMINISTRADOR LIMITADO EN SUS FUNCIONES POR LAS
INSTRUCCIONES. NO QUIEBRA NI RESPONDEN LAS PARTES POR LAS DEUDAS.
SI HAY INSUFICIENCIA DEL PATRIMONIO DE LIQUIDA JUDICIALMENTE. PERMITE AISLAR LOS RIESGOS DEL NEGOCIO DE LOS RIESGOS
DE LAS PARTES: DEL FIDUCIANTE, DEL FIDUCIARIO, DEL BENEFICIARIO Y DEL
FIDEICOMISARIO EN CASOS DE: ARREPENTIMIENTO INCUMPLIMIENTO MUERTE O DISOLUCIÓN EMBARGO INSOLVENCIA
VENTAJAS
CUATRO: FIDUCIANTE, FIDUCIARIO, BENEFICIARIO Y FIDEICOMISARIO FIDUCIANTE:
- EL DUEÑO DE LOS BIENES, DERECHOS O ACCIONES - GENERA EL FIDEICOMISO
BENEFICIARIO: - PERSONA FÍSICA O JURÍDICA - NO ES PARTE EN EL CONTRATO- PRESENTE O FUTURA- SINGULAR O PLURAL- ORIGINAL O SUSTITUTO- DERECHOS TRANSMISIBLES SALVO PACTO- EN SUBSIDIO ES BENEFICIARIO EL FIDEICOMISARIO
FIDEICOMISARIO: RECIBE LOS BIENES AL FINAL DEL FIDEICOMISO. EN SUBSIDIO ES FIDEICOMISARIO EL FIDUCIANTE.
SUJETOS PARTICIPANTES
CUALQUIER PERSONA HUMANA MAYOR DE EDAD O PERSONA JURÍDICA (SALVO OFERTA PUBLICA DONDE CONTROLA C.N.V.)
DESIGNAR UN SUPLENTE SI ES PERSONA HUMANA. TIENE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA DE LOS BIENES:
LOS ADMINISTRA EN INTERÉS DE TERCEROS NO PUEDE USARLOS SALVO PACTO. NO PUEDE GRAVARLOS Y VENDERLOS SI SE LE PROHIBE EXPRESAMENTE ACTÚA DENTRO DE LA FINALIDAD DEL FIDEICOMISO
EN CASO DE VENTA HAY PROPIEDAD PLENA DEL ADQUIRENTE.
- EJERCE TODAS LAS ACCIONES EN DEFENSA DE LOS BIENES
CUMPLIR COMO BUEN HOMBRE DE NEGOCIOS
OBLIGACIÓN INEXCUSABLE DE RENDIR CUENTAS ANUALES (CONTABILIDAD)
RESPONSABILIDAD INEXCUSABLE POR CULPA O DOLO
PROHIBICIÓN DE ADQUIRIR LOS BIENES FIDEICOMITIDOS
DERECHO A GASTOS Y RETRIBUCIÓN
FIDUCIARIO
- PROPIEDAD FIDUCIARIA SOBRE LOS BIENES TRANSMITIDOS POR UN MÁXIMO DE 30 AÑOS (SALVO BENEFICIARIO CON CAPACIDAD RESTRINGIDA –O DISCAPACITADO- INCAPAZ O FIDEICOMISO FORESTAL)
- TAMBIEN PROPIEDAD FIDUCIARIA DE LOS BIENES ADQUIRIDOS CON FRUTOS Y PRODUCTOS SI ASI SE PACTA.
- LA PROPIEDAD SE EJERCE EN INTERES DE TERCEROS. - EFECTOS DESDE EL CUMPLIMIENTO DE LAS FORMALIDADES, EN SU CASO,
INSCRIPCIÓN REGISTRAL. - PATRIMONIO SEPARADO DEL PATRIMONIO DEL FIDUCIARIO Y DEL FIDUCIANTE - RESPONSABILIDAD POR LAS COSAS LIMITADA AL VALOR DE LAS COSAS SI NO
SE PUDO ASEGURARLAS. - BIENES EXENTOS DE LA ACCION DE LOS ACREEDORES DEL FIDUCIARIO Y DEL
FIDUCIANTE, SALVO LA ACCION DE FRAUDE. - ACREEDORES DEL BENEFICIARIO SOLO PUEDEN AGREDIR LOS FRUTOS DE
LOS BIENES FIDEICOMITIDOS Y SUBROGARSE. - LOS BIENES DEL FIDUCIARIO NO RESPONDEN POR LAS OBLIGACIONES DEL
FIDEICOMISO. - LA INSUFICIENCIA DEL PATRIMONIO FIDEICOMITIDO NO PRODUCE QUIEBRA
SINO SU LIQUIDACIÓN.
EFECTOS DEL FIDEICOMISO
POR EL OBJETO-FIN:- DE ADMINISTRACIÓN- DE INVERSIÓN- DE GARANTIA
POR LA TITULIZACION: COMUN (TRANSMISIÓN DE LOS DERECHOS DEL BENEFICIARIO SEGÚN LO PACTADO).- FINANCIERO (LOS DERECHOS DEL BENEFICIARIO SE INCORPORAN A
VALORES NEGOCIABLES)- CERRADOS O POR OFERTA PUBLICA- FIDUCIARIO DEBE SER ENTIDAD FINANCIERA O AUTORIZADO POR CNV.- TITULOS DE DEUDA (INVERSORES) Y DE PARTICIPACION (SOCIOS)
OTROS: DE ENTIDADES DEPORTIVAS (LEY 25.284) PUBLICOS (FONDOS FIDUCIARIOS)
CLASES
NOVEDADES DEL CODIGO CIVIL Y COMERCIAL
DEBE INSCRIBIRSE EL CONTRATO (ADEMÁS DE LA TRANSFERENCIA DE BIENES) RG 7/15 IGJ.
DURACION: 30 AÑOS O MAS POR “CAPACIDAD RESTRINGIDA”. EL MAYOR PLAZO SE REDUCE (1668). TEMA PERSONAS CON DISCAPACIDAD: 2448
OBJETO: TODOS LOS BIENES QUE SE ENCUENTRAN EN EL COMERCIO, INCLUSO UNIVERSALIDADES, SALVO HERENCIAS FUTURAS (1670). EL 1010 ES EXCEPCIÓN.
REGULA AL DOMINIO FIDUCIARIO (1701/1707)15
FINALIDAD DEL FIDEICOMISO ORGANIZAR Y HACER FUNCIONAR UN HOGAR POR TODA LA VIDA DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD
FIDUCIANTES ADMITE VARIAS CATEGORÍAS:
PLENOS: ASOCIACIONES, FUNDACIONES O PADRES BENEFACTORES: ESTADO, EMPRESAS O PARTICULARES
DAN LAS INSTRUCCIONES Y CONTROLAN TRANSMITEN EN PROPIEDAD FIDUCIARIA:
INMUEBLES KNOW HOW FONDOS ACTIVOS
FUNCIONAMIENTO DEL HOGAR PARA PERSONAS CON
DISCAPACIDAD
FIDUCIARIO UNA O.N.G. O UN PROFESIONAL. ADMINISTRA EL HOGAR COBRA, PAGA Y RINDE CUENTAS
FINANCIACIÓN: APORTES DEL SISTEMA PUBLICO APORTES EN SUBSIDIO DE PADRES
BENEFICIARIOS PERSONAS DETERMINADAS MAYORES DE EDAD CON
DISCAPACIDAD ORIGINALES Y POSTERIORES
FIDEICOMISARIOS: FIDUCIANTES SEGÚN CATEGORÍAS
FUNCIONAMIENTO (CONT)
ESQUEMA CERRADOLO QUE NO ES UN CONTRATO ASOCIATIVO TIPIFICADO
E INSCRIPTO: ES SOCIEDAD NULA O IRREGULAR.CUATRO TIPOS:
SOCIEDAD EN PARTICIPACIÓN: ES SOCIEDAD. UNA O MAS OPERACIONES.
AGRUPACIÓN DE COLABORACIÓN EMPRESARIA: UNION TRANSITORIA DE EMPRESAS CONSORCIO DE COOPERACIÓN DE EMPRESAS
CARACTERISTICAS: SOLO ENTRE EMPRESAS O SOCIEDADES COMERCIALES
LIMITACIONES: PLAZOS INSCRIPCION: EN EL R.P.C.
CONTRATOS ASOCIATIVOS:SISTEMA ANTERIOR
SE CREA UNA CATEGORÍA GENERAL DE “CONTRATOS ASOCIATIVOS” Y LAS CUATRO FIGURAS ANTERIORES NO SON MÁS QUE ESPECIES DE DICHA CATEGORÍA, DONDE PUEDEN ENTRAR OTROS NEGOCIOS.
PUEDEN SER INTEGRANTES CUALQUIER CLASE DE SUJETOS NO EMPRESARIOS NI SOCIETARIOS, CON O SIN FIN DE LUCRO (ASOCIACIONES O FUNDACIONES).
MENOS LIMITACIONES EN TIEMPO Y OPERACIONES.
SISTEMA DEL NUEVO CÓDIGO (1442)
NORMAS: ARTS.1442 A 1447 DEL NUEVO CÓDIGO
ES UN CONTRATO CON EL OBJETO DE COLABORACIÓN, ORGANIZACIÓN O PARTICIPACIÓN
CON “COMUNIDAD DE FÍN” ENTRE SUS MIEMBROS
RELACION HORIZONTAL E IGUALITARIA.ENTIDAD:
NO RECONOCIMIENTO DE PERSONALIDAD NI DE NATURALEZA SOCIETARIA
NO SE APLICA A COMUNIONES DE BIENES O INDIVISIÓN HEREDITARIA
CONCEPTO DE CONTRATO ASOCIATIVO
FORMAS: LIBERTAD DE FORMASEFECTOS:PLENOS EFECTOS ENTRE LAS PARTES, AUN
EN CASO QUE SE PREVIERA SU INSCRIPCIÓN Y ESTA NO TUVIERA LUGAR.
NULIDAD DE UN VINCULO: NO AFECTA AL CONTRATO SALVO IMPRESCINDIBLE O SOLO DOS PARTES.
IMPORTANCIA: POR PRIMERA VEZ EN DERECHO ARGENTINO, SE ADMITE EN FORMA AMPLIA Y NO TAXATIVA LA CONCERTACIÓN DE NEGOCIOS ASOCIATIVOS SIN EL RIESGO DE SER CONSIDERADOS SOCIEDADES
PUEDEN SER CON FIN DE LUCRO O SIN FIN DE LUCRO
REGIMEN LEGAL
CREAN UNA ORGANIZACIÓN COMÚN PARA “FACILITAR O DESARROLLAR DETERMINADAS FASES DE LA ACTIVIDAD DE SUS MIEMBROS, O DE PERFECCIONAR O INCREMENTAR EL RESULTADO DE TALES ACTIVIDADES (ART. 1453).
LA AGRUPACIÓN NO PUEDE PERSEGUIR FIN DE LUCRO NI DIRIGIR LAS ACTIVIDADES DE SUS MIEMBROS DEBIENDO RECAER LAS “VENTAJAS ECONÓMICAS” DIRECTAMENTE EN EL PATRIMONIO DE LOS PARTICIPANTES (ART. 1454).
ES UNA SUERTE DE MUTUAL CUYO OBJETO ES REDUCIR COSTOS O MAXIMIZAR BENEFICIOS PARA SUS MIEMBROS
SEGÚN EL ART..1455 INC. L DEBE LLEVAR LOS “LIBROS HABILITADOS A NOMBRE DE LA AGRUPACIÓN” DISPONIENDO QUE DEBEN SER “LOS QUE REQUIERAN LA NATURALEZA E IMPORTANCIA DE LA ACTIVIDAD COMÚN” Y DEBE CONFECCIONAR “ESTADOS DE SITUACIÓN” DE LOS QUE DERIVEN BENEFICIOS O PÉRDIDAS (ART.1460).
LA OBLIGACIÓN DE LLEVAR CONTABILIDAD ESTÁ EN CABEZA DEL “ADMINISTRADOR” PREVISTO EN EL ART. 1457.
AGRUPACIONES DE COLABORACION
HACER UN CONTRATO ESCRITO AUTENTICADO INSCRIPCION EN EL REGISTRO PUBLICO CONTENIDOS
NOMBRE DE FANTASIA OBJETO DURACIÓN DIEZ AÑOS (PRORROGABLE) DOMICILIO ESPECIAL OBLIGACIONES DE CADA MIEMBRO
RESOLUCIONES: MAYORIA ABSOLUTA SALVO PACTO DIRECCIÓN Y ADMINISTRACIÓN: PERSONA HUMANA FONDO COMUN OPERATIVO: SE MANTIENE INDIVISO RESPONSABILIDADES: SOLIDARIA E ILIMITADA ESTADOS DE SITUACIÓN: 90 DIAS DE CIERRE Y EN LIBROS
RUBRICADOS EXCLUSIÓN DE INTEGRANTE: PACTADA O UNÁNIME POR
INCUMPLIMIENTO EXTINCIÓN: VOLUNTAD, PLAZO O INCAPACIDAD SALVO CONTINUACIÓN
ESTRUCTURACIÓN(1453/1462)
INTEGRADAS POR ENTIDADES SIN FINES DE LUCROCON FINALIDADES SOCIALESCON O SIN UN PLAZO DETERMINADO DE
DURACIÓNCON O SIN INSCRIPCIÓN EN EL REGISTROCON LA RESPONSABILIDAD PACTADACON ADMINISTRADOR HUMANO O JURÍDICOPLENO EFECTO ENTRE LAS PARTES Y RESPECTO DE
TERCEROS QUE CONOZCAN EL CONTRATO AL CONTRATAR
SIN PERSONALIDAD JURÍDICA PROPIA
OTRAS AGRUPACIONES POSIBLES
CONTRATO ENTRE DOS O MÁS ASOCIACIONES Y/O FUNDACIONES.
OBJETO: ADMINISTRACIÓN DE UN HOGAR POR UN TIEMPO SIN FIN DE LUCRO
FLEXIBILIDAD EN PRESTACIONES DE CADA UNO Y PLAZOS.
POSIBLES PRESTACIONES DE LOS INTEGRANTES (NO SON EN PROPIEDAD): INMUEBLE SERVICIOS ADMINISTRACIÓN FINANCIACIÓN
FUNCIONAMIENTO DE HOGAR PARA PERSONAS CON DISCAPACIDAD
Estudio FAVIER DUBOIS & SPAGNOLO Abogados y Consul tores .
L ibertad 567, p iso 9º , C iudad de Buenos A i res
Te l -Fax : (54) (11) 4382-0973
Mai l : emfav ierdubo is@fav ierdubo isspagno lo.com
www:fav ierdubo isspagno lo.com
Dr. Eduardo M. Favier Dubois (h).
www.favierduboisspagnolo.com 26
MUCHAS GRACIAS